Пробелы в праве: понятие и виды. Институт аналогии в праве.

Пробел в праве – полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Виды пробелов в праве:

По отраслевой принадлежности: пробелы в конституционном, международном, гражданском, трудовом, семейном, уголовном, административном и других отраслях права, в материальных и процессуальных отраслях права;

По форме права: пробел в нормативных актах; пробел в договорах нормативного содержания; пробел в правовых обычаях; пробел в судебных процессах.

По виду нормативного акта: пробел в законе; пробел в Указе Президента РФ; пробел в постановлении Правительства; пробел в инструкции министерства.

По элементу нормы права: пробел в гипотезе; пробел в диспозиции; пробел в санкции.

По времени появления: первичный (первоначальный) – возникает в момент издания нормативных актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов; последующий (вторичный) – появляется после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отношений.

По степени неурегулированности: полное отсутствие норм; недостаточное регулирование имеющимися нормами.

По причинам появления: объективные; субъективные.

Способы преодоления пробелов:

1. Аналогия закона – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения;

2. Субсидиарное применение права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права;

3. Аналогия права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе принципов права, духа законодательства.

Способ восполнения (устранения) пробела – только правотворчество, издание недостающей нормы права или части ее.

Требования к использованию аналогии в праве:

1. Решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

2. Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;

3. Выводы по аналогии не допустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

4. Выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

5. Исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;

6. Решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права и только за неимением таковой возможно обращении к другой отрасли или законодательству в целом.