Устранение противоречий в правовом режиме международных сделок

Наличие довольно существенных различий по тем или иным вопросам в национальных правовых системах создает ощутимое препятствие для развития международных экономических сделок. Это обстоятельство предопределило весьма активную, особенно в последние годы, тенденцию к унификации права, регулирующего международную торговлю как на региональном, так и на мировом уровне.

Общепризнанными являются успехи стран — участниц СЭВ в унификации правовых норм, регулирующих многие аспекты экономического сотрудничества (Общие условия поставок, Общие условия технического обслуживания, Общие условия монтажа и оказания других технических услуг, Общие условия специализации и кооперирования производства и ряд других правовых документов).

Среди международных организаций, внесших наибольший вклад в этот процесс, выделяется Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В рамках комиссии были разработаны такие необходимые для международного торгового оборота правовые документы, как Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (обе конвенции вступили в силу в 1988 г.), Акт о международном коммерческом арбитраже и др.

Использование унифицированного способа урегулирования важнейших вопросов коммерческих сделок (ими не исчерпывается решение всех актуальных вопросов даже в рамках одного правового института, и его содержание подчас не отличается ясностью, в чем можно видеть компромиссное происхождение многих составляющих эти документы положений) в значительной мере устраняет главное противоречие современного правового режима международных торговых сделок, заключающееся в необходимости сочетать преимущественно национальное регулирование внешнеторговых сделок с международным их содержанием.

Заключение внешнеторгового договора

1. Заключение внешнеторговых договоров — результат порой длительных переговоров между будущими контрагентами. На практике очень часто, когда это касается крупных или долгосрочных коммерческих контрактов, ведущие переговоры стороны заинтересованы в фиксации достигнутых ими промежуточных стадий в формулировании договоренности, что может объясняться как внутренними, так и внешними причинами.

Оформленные сторонами в таких случаях документы могут иметь различные правовые последствия, хотя название документов не всегда соответствует их реальному значению. В зависимости от ответа на вопрос, являются ли протоколы или письма о намерениях, меморандумы, соглашения о взаимопонимании и т.п. юридически обязательными, должно определяться и отношение к ним сторон, поставивших под ними свои подписи.

Не редки случаи, когда стороны по-разному понимают и оценивают связующую силу сделанных ими и зафиксированных в совместном документе заявлений. Провести четкую грань между декларациями и твердыми обязательствами (хотя и носящими предварительный характер, когда они содержатся, например, в протоколе о намерениях) можно только в результате толкования конкретных положений, отраженных в документе. Трудность правовой квалификации таких документов связана также с тем, что нормативное регулирование в праве разных стран (в последнее время это явление прослеживается довольно четко) не всегда учитывает их специфику и не отвечает исчерпывающе на поставленные коммерческой практикой вопросы.

Было бы нереальным предостерегать участников международного экономического оборота от использования указанных коммерческих документов, избегать применения таких способов оформления деловых отношений со своими контрагентами. Вместе с тем необходимо всегда помнить об их неоднозначной правовой оценке, что несет в себе опасность оказаться в неожиданном положении.

2. В тех случаях, когда внешнеторговая сделка оформляется одним документом (договором, контрактом, соглашением и т.п.), подписываемым одновременно ее участниками, проблемы, касающиеся момента возникновения договора и составившие содержание его условий, практически не встают. Довольно большое число внешнеторговых договоров заключается с помощью обычных средств связи, например по почте, телеграфу, телексу. В таких случаях актуальным становится правовое регулирование, предусматривающее порядок возникновения договорных обязательств.

Помимо общих вопросов, связанных с правовым содержанием предложения (оферты) заключить договор, его условий, требований, предъявляемых к заявлению о его принятии (акцепту), месте заключения договора, т.е. традиционных вопросов, в последнее время заметное место занимают проблемы, когда стороны используют для заключения договора свои типовые условия (проформы).

Очень часто в ответ на коммерческое предложение заключить договор, которое сопровождается ссылкой на собственные типовые условия, лицо, сделавшее такое предложение, получает согласие заключить договор на условиях, используемых в своей практике его будущим контрагентом.

Правовые нормы, определяющие порядок заключения договора, устанавливают требование безусловности акцепта. Это означает отсутствие договора в тех случаях, когда типовые условия договора, которыми обменялись потенциальные контрагенты, имеют даже незначительные отклонения по содержанию. Иными словами, юридически действительный договор может иметь место только при согласии со всеми выставленными контрагентом условиями. При заключении договоров во внешнеэкономической сфере необходимо учитывать, что такие вопросы, как правовые последствия предложения о заключении договора, момент заключения договора, регулируются неодинаково в различных странах.

3. Согласно законодательству, требования, предъявляемые к порядку и форме заключения и организациями внешнеторговых сделок, должны соблюдаться ими независимо от того, где и каким образом совершается внешнеторговая сделка. Нарушение этих требований ведет к признанию заключенного договора недействительным. Установленный законодательством порядок совершения внешнеторговых сделок сводится к следующему.

Внешнеторговые сделки должны подписываться двумя лицами. Правомочия лиц на подписание сделок могут либо вытекать из их должностного положения (руководитель, заместитель руководителя, руководители фирм, входящих в состав организации), либо основываться на доверенности, которую выдает руководитель организации. Такой же порядок устанавливается для выдачи векселей и других денежных обязательств. Он предусматривает участие в сделках главного (старшего) бухгалтера организации. Имена и фамилии лиц. имеющих по должности право подписи внешнеторговых сделок и денежных обязательств, публикуются в журнале «Внешняя торговля». Для сделок, заключаемых на аукционах и биржах, должны применяться правила, действующие на соответствующих аукционах и биржах.

Признание сделки недействительной обязывает каждую из сторон возвратить другой стороне все полученное по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах. Последствия признания сделки недействительной могут быть весьма ощутимы, поскольку в торговле реальное восстановление в первоначальном состоянии, предусматриваемое законом, редко имеет место. Что же касается денежной компенсации, то ее размер не может быть соразмерным той материальной выгоде, которой могут лишиться стороны в результате признания договора недействительным (это выражается, например, в потере выгодной цены, возможности осуществить дополнительные права, предусмотренные договором, и т.п.).

4. В большинстве зарубежных стран отсутствуют аналогичные правила о порядке и форме совершения внешнеторговых сделок, нарушение которых приводит к недействительности заключенного договора. Вместе с тем весьма актуальным вопросом (необходимо его иметь в виду с точки зрения обеспечения юридической действительности заключенного с иностранным контрагентом договора) является установление надлежащих полномочий лиц, подписывающих договор от имени иностранной фирмы или организации. Отсутствие у лица таких полномочий (они должны вытекать из его должностного положения на фирме или в организации либо основываться на выданной ему в установленном порядке доверенности) может сделать оспоримым подписанный им от имени фирмы или организации договор.

Нормы, определяющие решение данных вопросов, содержатся в актах, которые устанавливают правовое положение предпринимательских организаций (законы о компаниях), а также в правовых актах, регулирующих деятельность конкретных иностранных партнеров (уставы компаний, включаемые в документы данные о предпринимательской организации, хранящиеся в государственных регистрационных органах, и т.п.).

48.Форма сделок международного характера;

Общепризнанным правилом в МЧП стало правило подчинения формы сделки праву места ее совершения.

ГК РФ содержит норму статьи 1209 ГК, содержащую правила относительно формы сделки.

В качестве общей генеральной отсылки ГК воспринято общепризнанное правило, что форма сделки подчиняется месту ее совершения. В данной норме речь идет о всех сделках международного характера, за исключением внешнеэкономических, Хотя бы одной из сторон которых является российское юридическое лицо, о таких сделках речь идет в п. 2 той же статьи. При этом закон предусматривает следующее условие: сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Структура этой коллизионной нормы представляет определенный интерес. Объемом коллизионной нормы п. 1 ст. 1209 выступает форма сделки, осложненной иностранным элементом. Однако, налицо несколько, а именно, две коллизионные привязки. Эта норма отличается кумуляцией коллизионных привязок (форма сделки подчиняется праву месту ее совершения, но в случае его расхождения с российским правом, достаточно соблюдения последнего).

П. 2 ст. 1209 содержит императивную коллизионную норму о подчинении формы внешнеэкономической сделки с участием российского юридического лица праву РФ. Такая же норма применима и к физическому лицу, имеющему в качестве личного закона право РФ и осуществляющему предпринимательскую деятельность.

И еще одна специальная коллизионная норма предусмотрена в отношении формы сделки в отношении недвижимости, которая подчиняется праву места нахождения недвижимости и российскому праву, если недвижимое имущество внесено в государственный реестр РФ.

ГК РФ содержит требование к соблюдению простой письменной формы внешнеэкономической сделки, отсутствие которой влечет за собой ее недействительность.

Вопрос о форме сделки не везде решается так же, как это предусмотрено в законодательстве РФ. В континентальном и англо-американском праве не установлены жесткие требования к соблюдению письменной формы сделки. Даже внешнеэкономическая сделка может быть совершена в любой форме.

Такое правило нашло свое отражение и в унифицированных международно-правовых актах. Так Венская конвенция 1980 г. устанавливает в ст. 11 отсутствие требований к тому, чтобы договор купли-продажи заключался и подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Однако, при этом Конвенция учитывает и интересы государств-участников, закрепляющих в своем национальном законодательстве определенные требования к форме внешнеэкономической сделки. Это сделано в ст. 12, где закрепляется право каждого государства сделать заявление о неприменении ст. 11 о любой форме сделки. Поэтому для государств, которые при присоединении сделали такую оговорку, вместо ст. 11 действует ст. 12 о неприменении любой формы сделки.

В РФ, как уже было сказано, введено требование об обязательной письменной форме внешнеэкономической сделки.

Однако ссылки на положения ст. 162 ГК РФ при заключении договора международной купли-продажи российским юридическим лицом будет недостаточно, так как существует ст. 15 Конституции РФ, устанавливающая приоритет норм международного договора РФ в случае противоречия с нормами национального законодательства. Следовательно, приоритет имеет ст. 11 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, участницей которой является РФ, и договор купли-продажи может быть заключен в любой форме.

Во избежание подобных выводов следует ссылаться на ст. 12 Конвенции, предоставляющей право государствам сделать оговорку о неприменении ст. 11. Именно такая оговорка была сделана еще СССР при подписании Конвенции. Именно наличие такой оговорки является правовым основанием для применения к международной купле-продаже с участием российского юридического лица формы сделки, предусмотренной ГК РФ.

49.Коллизионно-правовое регулирование сделок международного характера;

Заключение сделки международного характера порождает коллизию права и, следовательно, необходимость ее правового регулирования.

МЧП обладает двумя способами правового регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом: коллизионно-правовой и материально-правовой.

Коллизионно-правовой способ реализуется посредством закрепления в национальных и международных нормативных актах коллизионных норм, определяющих право какого государства должно быть применено для регулирования такого рода отношений.

Коллизионное право РФ в виде ч. 3 раздела 6 ГК РФ содержит ряд статей, содержащих соответствующие коллизионные нормы о регулировании отношений, связанных с заключением сделок.

В ст. 1210 ГК РФ закреплен институт, получивший всестороннее признание в частном праве большинства государств и применяемый к регулированию договорных отношений. Это институт автономии воли сторон. Автором идеи автономии воли сторон был французский юрист Шарль Дюмулен. Он исходил из того, что существует два вида норм, влияющих на судебное решение дела.

Первый вид – это нормы, касающиеся того, что зависит от воли сторон, или того, что они способны изменить. Вторая группа норм связана с тем, что зависит только от власти закона. Отсюда следовал вывод, что существуют явления, которые подпадают под действие воли сторон, в виду чего стороны и могут «прикреплять» их к праву той или иной страны.

Стороны договора в соответствие со ст. 1210 ГК могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по этому договору, как при заключении договора, так и в последующем. Такова общая норма, касающаяся выбора сторона договора применимого права.

Законодательство РФ не содержит специальных требований в отношении формы соглашения о применимом праве. Из этого следует, что оно (будучи самостоятельным соглашением или одним из условий сделки) подчиняется общим правилам о форме сделки.

Анализ норм ГК по данному вопросу позволяет сделать следующие выводы:

1) устанавливается момент выбора права: как при заключении договора, так и после. Выбор права сторонами, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора, если не наносит ущерб третьим лицам;

2) если можно так сказать, устанавливается автономия воли в отношении выбора права для всего договора в целом или для его отдельных частей. Сторонам предоставляется право избрать правопорядок даже для отдельных частей договора. Введение в ГК такой нормы вызвала неоднозначную оценку. Высказываются мнения, что подобное правовое регулирование способствует возникновению дополнительных коллизий и крайне запутанных ситуаций при подчинении отдельных элементов одного договора разным правовым системам;

3) устанавливается форма волеизъявления сторон: соглашение о выборе применимого права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Таким образом, выбор права может быть прямым (указание в договоре), явным (например, заключение отдельного соглашения (арбитражного)) или молчаливым. При молчаливом волеизъявлении, таковое принимается во внимание только тогда, когда из условий договора или совокупности обстоятельств дела определенно вытекает соответствующий вывод, тогда, когда нет сомнений в том, что стороны намеревались избрать именно это право (например, это может быть ссылка в тексте договора на право определенного государства, подчинение суду этого государства споров по этой сделке и др. критерии);

4) существуют пределы автономии воли сторон:

- в МЧП ряда государств установлены пространственные пределы автономии воли сторон, которые устанавливают границы выбора сторонами договора применимого права. Механизм ограничения действует следующим образом: круг выбора государств, чье право может быть избрано сторонами, ограничен только правом тех государств, с которыми данный договор, так или иначе, связан. То есть стороны могут выбрать право того государства, с которым связан их договор, а не право любого государства. Такое ограничение автономии воли сторон получило еще название локализации договора, привязки его к праву государств, связанных с этим договором.

В РФ не предусмотрены пространственные пределы, и сторонам предоставляется право избрать право любого государства для регулирования договорных отношений;

- второе ограничение связано с кругом обязательственных отношений, на который распространяется сфера действия избранного права. Ст. 1215 впервые устанавливает пределы обязательственного статута договора. В этой статье установлены пределы действия права, компетентного регулировать договорные отношения. К вопросам, входящим в компетенцию применимого права отнесены вопросы толкования договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, последствия недействительности договора. Как видно, применимое право не может регулировать вопросы право- и дееспособности контрагентов по сделке, передача права собственности, арбитражное соглашение;

- императивные нормы национального права ограничивают возможность выбора права. Стороны не могут своим соглашением о применимом праве исключить действие императивных норм законодательства РФ, которые вследствие указания в самой норме или ввиду ее особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Наличие императивных норм является объективным препятствием для применения иностранного права, вообще, и права, избранного сторонами, в частности. П. 5 ст. 1210 ГК РФ прямо говорит о приоритете императивных норм страны, с которой договор реально связан, даже в случае избрания сторонами права другой страны. Введение данной нормы является своего рода защитой от подчинения договора иностранному праву в целях обхода закона, с целью совершения сделки, противоречащей праву того государства, с которым договор реально связан.

То есть, даже если договор реально связан только с одной страной, а стороны при его заключении выбрали право другого государства, такой договор будет регулироваться нормами права, избранного сторонами, но не такой выбор не может исключить действие императивных норм права, с которым договор связан;

- еще одним пределом автономии воли сторон является оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ). Избранное сторонами право не может быть применено в том случае, если результаты применения такого права противоречат публичному порядку РФ.

Загрузка...

При регулировании договорных отношений может возникнуть ситуация, когда стороны ни прямо, ни определенно не избрали право, регулирующее их договорные отношения. На этот случай ГК РФ содержит субсидиарную коллизионную привязку, применимую в случае отсутствия избранного сторонами права – это закон наиболее тесной связи.

Под правом наиболее тесной связи применительно к договорным отношениям понимается право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Принцип «наиболее тесной связи» выполняет роль гибкого регулятора внешнеэкономических отношений.

Ст. 1211 содержит 19 коллизионных привязок для отдельных видов договоров.

Кроме того, законодатель раскрывает право наиболее тесной связи применительно к договорам строительного подряда и выполнения проектно-изыскательских работ, договора простого товарищества, договора, заключенного на аукционе, по конкурсу и на бирже.

В том случае, если договор содержит элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

ГК РФ предусматривает ряд случаев специального правового регулирования для отдельных видов договорных отношений.

1. Договоры с участием потребителя.

Выбор права по договору с участием потребителя не может повлечь за собой лишение такого физического лица защиты его прав, предоставляемой императивными нормами права страны места жительства потребителя. Законодатель перечисляет в ст. 1212 основания, когда будет действовать данная норма, и все они базируются на связи договора со страной места жительства лица (потребителя). Так, например, будучи в иностранном государстве гражданин РФ покупает какую-либо движимую вещь (то есть и оферта, и акцепт осуществлялись на территории иностранного государства и какая-либо связь с государством места жительства лица (РФ) отсутствовала до момента заключения договора, в этом случае отношения купли-продажи будут регулироваться правом страны продавца, как это установлено в ст. 1211 ГК РФ. Однако, если предложение приобрести товар было сделано на территории РФ или контрагент потребителя получил от него заказ в стране его места жительства или заказ был получен в другой стране, посещение которой было инициировано контрагентом, российский гражданин имеет право на защиту императивных норм отечественного права.

Закон места жительства потребителя является согласно п. 2 анализируемой статьи субсидиарной коллизионной привязкой, действующей в отсутствие выбора права.

Цель такой статьи нового ГК – гарантировать защиту прав потребителя, предоставляемых ему правом страны его места жительства. Объект регулирования – договоры бытового характера, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности

2. Договоры в отношении недвижимого имущества (ст. 1213).

Особое правовое регулирование этого вида договоров обусловлено спецификой объекта. Недвижимость всегда тесно связана с правом страны, в которой она находится. Именно по праву этого государства определяется правовой статус недвижимого имущества, основания и порядок передачи прав на недвижимость.

При регулировании договоров в отношении недвижимости в качестве основной формулы прикрепления предусмотрен закон, избранный сторонами. В качестве субсидиарной коллизионной привязки, как и в ст. 1211 ГК, установлен закон наиболее тесной связи, которым в данном случае, если не установлено иное, будет закон места нахождения имущества.

В отношении земельных участков, участков недр, обособленных водных водоемов и иного недвижимого имущества, находящегося на территории РФ применяется российское право – императивная коллизионная норма.

Специальное правовое регулирование предусмотрено также для соглашений об уступке требования, для обязательств, возникающих из односторонних сделок, к отношениям по уплате процентов.

Таким образом, основной коллизионной привязкой в договорных отношениях является привязка к праву, избранному сторонами, что, безусловно, отвечает принципам свободы договора, равенства сторон сделки. Однако, законодатель предусматривает и своеобразную подстраховку на тот случай, если стороны сделки не изберут применимое право. В таком случае будет действовать субсидиарная коллизионная привязка к закону наиболее тесной связи.

Помимо национального законодательства различных стран, коллизионное регулирование ВЭС имеет место и в международных нормативных актах, особенно в региональных и двусторонних международных договорах. Это Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г., и Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., и Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. стран СНГ, и Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

50.Негосударственное регулирование ВЭС. ИНКОТЕРМС-2000;

Сделки международного характера представляют собой сферу общественных отношений, испытывающих воздействие негосударственных средств регулирования. В средневековой Европе большое значение имело регулирование международной торговли посредством обычаев, известное как lex mercatoria (торговое право). Следует отграничивать его от международного торгового права, являющегося подотраслью МЭП. Во второй половине 19 века наблюдается возрождение международных торговых обычаев.

Суть lex mercatoria (торговое право) заключается в обосновании существования целостного комплекса регуляторов внешнеэкономических операций, отличного от национально-правовых систем, автономного по отношению к ним. lex mercatoria иногда переводят и как транснациональное, вненациональное право. При этом, сторонники торгового права достаточно широко трактуют само понятие права, которое, по их мнению, представляет собой не только общеобязательные предписания, являющиеся результатом нормотворческого процесса государства. К нему относят любое регулирование, принятое в обществе. В состав торгового права включается предписания не правового, негосударственного регулирования, отличного от коллизионных принципов, как основного инструментария МЧП.

К формам негосударственного регулирования относятся: своды единообразных правил, кодифицируемых неправительственными международными организациями (ИНКОТЕРМС); типовые контракты на отдельные виды товаров, разрабатываемые торговыми ассоциациями; примерные (типовые) договоры; кодексы поведения.

Существует два главных основания применения обычаев. Одним из них является воля сторон: стороны могут установить, что тот или иной обычай имеет для них обязательственное значение, включая его в текст договора (интерполяция). В этом случае правовым основанием для использования торгового обычая является принцип автономии воли сторон.

Вторым основанием использования обычая является его использование государственным судом или арбитражем в том случае, когда, хотя стороны и не указали на его применение, однако обычай был признан судом или арбитражем в качестве источника регулирования отношений сторон по договору. Так, во многих правовых системах имеются положения, предусматривающие применение установленных обычаев.

При формировании торговых обычаев, в отличие от международных обычаев, первичным является поведение самих участников гражданского оборота, их намерение и воля следовать рождаемым деловой жизнью неписаным правилам. В международном обычае преимущественное значение принадлежит волеизъявлению суверенных государств, признающих за объективно сложившимися правилами поведения юридически обязательной силы.

ГК РФ содержит понятие обычаев делового оборота, под которыми понимаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В Законе РФ О МКА 1993 г. используется и другой термин – торговый обычай.

Авторы комментария частей 1 и 2 ГК РФ пишут, что наряду с законодательством в современном государстве вспомогательным источником права признается обычай, к которому в том числе относятся обычаи в области предпринимательской деятельности – обычаи делового оборота.

Пожалуй, представляется сложным согласиться с трактовкой обычая делового оборота, торгового обычая как вспомогательного источника права, тем более, что такая оценка этих явлений не дается самим законодателем. Исходя из характеристики норм права, источников права – как формы объективирования вовне воли законодателя, как общеобязательного правила поведения, санкционированного государством, обычай делового оборота как сложившееся и широко применяемое правило поведения не может быть отнесен к числу источников права. Обычай делового оборота, безусловно, обладает регулятивной функцией, выступает формой регулирования отношений в области предпринимательской деятельности, но формой негосударственного регулирования, не обладающей юридически обязательной силой.

В соответствии со ст. 9 Венской К 1980 г. стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. Соответственно, стороны действительно подчиняются правилам обычая, но только в случае, если они самостоятельно установили такую ссылку на обычай в своих взаимоотношениях. Однако, это не означает общеобязательности данного обычая для всех субъектов права.

ГК РФ устанавливает принцип субсидиарности при применении обычаев делового оборота, закрепляя в качестве основания их применения, отсутствие правового регулирования конкретного вида правоотношений (ст. ст. 309, 311, 314, 315 ГК). Таким образом, в случае отсутствия правового регулирования могут быть использованы средства негосударственного регулирования договорных отношений, что вытекает из принципа свободы договора.

Наряду с торговыми обычаями к средствам негосударственного регулирования относят и обыкновения, представляющие правила поведения, сформированные в определенных сферах сотрудничества (более узких, чем при регулировании торговыми обычаями), например, в сфере морских, водных перевозок и т.д.

Главная трудность в применении торговых обычаев связана с их неписаным характером. Это может порождать неопределенность в трактовке их содержания, что может существенно осложнить регулирование внешнеэкономических отношений.

Целям выработки единообразного толкования торговых обычаев отвечает получившая распространение в МЧП неофициальная унификация обычаев делового оборота, которой занимаются международные правительственные, неправительственные организации, национальные организации предпринимателей разных стран.

Формы такой унификации именуются типовыми контрактами, общими условиями сделок. Все эти формы негосударственного регулирования имеют целью облегчение, упорядочение отношений, связанных с заключением ВЭС, сделок международного характера и могут рассматриваться как субсидиарные средства регулирования такого рода отношений.

К числу наиболее авторитетных кодификаций торговых терминов принадлежат Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС 2000 – документ Международной торговой палаты, находящейся в Париже.

Целью ИНКОТЕРМС 2000 является обеспечение комплекса международных правил по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли. Следует отметить, что сфера действия ИНКОТЕРМС ограничена вопросами, связанными с правами и обязанностями сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров. Неправильным является представление о том, что термины ИНКОТЕРМС должны охватывать все обязанности, которые стороны хотели бы включить в договор. Международная торговая палата не раз подчеркивала, что Инкотермс имеют дело только с отношениями между продавцами и покупателями в рамках договоров купли-продажи, более того, только в определенных аспектах.

Загрузка...

Основной причиной замены ИНКОТЕРМС 90 на ИНКОТЕРМС 2000 была необходимость адаптировать их современной коммерческой практике. Инкотермс признаны во всем мире и поэтому Торговая палата решила закрепить это признание и избегать изменений ради изменений. При этом значительные изменения были внесены в две области:

1) таможенную очистку и осуществление таможенных платежей по терминам FAS и DEQ;

2) обязанности по погрузке и разгрузке по термину FCA.

Правила Инкотермс не могут быть автоматически включены в состав договора купли-продажи, однако в некоторых случаем они инкорпорируются в него: путем ссылки на типовой контракт, разработанный какой-либо международной организацией; в качестве международного торгового обычая; путем указания в договоре.

В Инкотермс 90 условия для облегчения понимания были сгруппированы в четыре категории, отличающиеся между собой по существу: начиная с термина «Е» – согласно которому продавец только предоставляет товар покупателю на собственной территории; далее идет вторая группа терминов «F» – в соответствии с ней продавец обязан поставить товар перевозчику, назначенному покупателем; далее «C» – термины, в соответствии с которыми продавец должен заключить контракт на перевозку, но не принимая на себя риск потери или повреждения товара или дополнительные затраты вследствие событий, имеющих место после отгрузки и отправки; и, наконец, «D» – термины, при которых продавец должен нести все расходы и риски, необходимые для доставки товара в страну назначения. Как видно, в зависимости от группы изменяется объем (соотношение) прав и обязанностей покупателя и продавца в сторону увеличения обязанностей у продавца и уменьшения у покупателя.

Различие торговых терминов проявляется при их распределении на четыре категории путем использования первой буквы в качестве индикатора соответствующей группы, к которой относится данный термин.

Важные различия между договорами «отгрузки» и договорами «доставки». Только в соответствии с терминами «D» обязанность продавца по поставке перемещается в страну назначения. Согласно всем другим терминам он исполняет свою обязанность по поставке в собственной стране (группа «Е») либо путем передачи товара для отгрузки перевозчику (группы «F» и «C»). Поэтому термины группы Д относят к типу договоров доставки, а термины групп Ф и С к категории договоров отгрузки.

Первая группа «Е» - возлагает на продавца минимальные обязательства: продавец должен лишь предоставить товар в распоряжение покупателя в согласованном месте – обычно в собственном помещении продавца.

Группа «F» означает, что продавец обязан передать товар определенному покупателем перевозчику, свободным от риска, за счет покупателя. Обеспечение основной перевозки входит в обязанности покупателя. Инкотермс 2000 оговаривает, что в случае, когда местом, названным в договоре в качестве места доставки, является помещение продавца, поставка завершена, когда товар погружен на транспортное средство покупателя, а в других случаях поставка завершена, когда товар предоставлен в распоряжение покупателя без разгрузки с транспортного средства продавца.

Группа «С» говорит о том, что продавец обязан заключить договор перевозки за свой счет, а также нести определенные расходы (страхование, оплата пошлин, налогов, расходы по перегрузке с одного транспортного средства на другое). Термины группы «С» отличаются от других терминов тем, что они содержат две «критические» точки. Одна указывает точку, до которой продавец должен организовать транспорт и нести расходы согласно договору перевозки, а другая служит для перехода рисков. Сущностью «С»-терминов является освобождение продавца от любых дальнейших рисков и расходом после того, как он должным образом выполнил договор купли-продажи, заключив договор перевозки, передав товар перевозчику и обеспечив страхование в соответствии с терминами CIF и CIP.

Группа «D» - продавец отвечает за прибытие товара в согласованное место или пункт назначения на границе или в стране импорта. Продавец несет все риски и расходы по доставке товаров до этого места. Договоры этой группы – это договоры прибытия, а не отгрузки.

51.Договор международной купли-продажи товаров

Несмотря на бурное развитие новых форм обмена в международном торговом обороте, договор купли-продажи по-прежнему играет в нем основную роль.

В силу договора купли-продажи продавец обязуется передать покупателю в собственность вещь (товар), а покупатель принять вещь и уплатить за нее продавцу определенную сумму.

Работа над унификацией права купли-продажи в международном масштабе была начата в 1926 г. Институтом международного права, с 1928 г. проводилась Конференцией МЧП. В 1930 г. эта тема была воспринята Институтом унификации частного права в Риме. Однако только в 1951 г. правительство Голландии созвало в Гааге дипломатическую конференцию, в ходе которой были разработаны две конвенции, касающиеся унифицированного права по международной купли-продажи материального движимого имущества, а также унифицированного права о заключении договора по международной купли-продажи материального движимого имущества.

Эти конвенции по ряду причин не получили широкого международного одобрения.

В 1966 г. ГА ООН постановила образовать Комиссию по праву международной торговли ООН (ЮНСИТРАЛ). Целями ЮНСИТРАЛ стало обобщение всех разрозненных работ, проводимых в данной сфере, унификация права международной торговли.

Итогом плодотворной работы стала выработка Конвенции, принятой на дип. Конференции в Вене в 1980 г. В настоящее время ее участниками являются около 60 стран мира. Эта конвенция является наиболее успешным опытом международно-правовой унификации и по числу государств-участников не знает себе равных. Как отмечает Н.Г. Вилкова, впервые в истории международно-правовой унификации права международных контрактов удалось найти взаимоприемлемые решения по важнейшим аспектам заключения и исполнения международной купли-продажи товаров, совместив подходы континентального и англо-американского права. Но и она не унифицирует всех вопросов, касающихся договоров купли-продажи.

1. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. регулирует договоры купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание. Если сторона купли-продажи имеет более одного коммерческого предприятия, ее коммерческим предприятием считается то, которое имеет наиболее тесную связь с договором и его исполнением.

2. Условия применения Конвенции. Данная Конвенция применяется при заключении договоров купли-продажи товаров между сторонами, место осуществления торговой деятельности которых находится в разных государствах, и когда:

А) или оба эти государства являются Договаривающимися государствами (сторонами Конвенции);

Б) или же нормы МЧП указывают на право Договаривающегося государства.

Несколько государств воспользовались возможностью, предусмотренной в ст. 95 Конвенции, и объявили, что будут применять Конвенцию только в первом случае. Однако расширение применения Конвенции во всем мире уменьшает значение этих заявлений.

Заключительные положения Конвенции вводят два дополнительных ограничения по ее территориальному применению, которые будут иметь значение только для некоторых государств. Государство может заявить о неприменении Конвенции к договорам международной купли-продажи товаров в том случае, когда государство является стороной другого международного договора, содержащего положения, касающиеся вопросов, регулируемых Конвенцией; и во-вторых, государства могут заявить о неприменении К в случае применения аналогичных или сходных правовых норм по вопросам, регулируемым Конвенцией.

3. В Конвенции определен объект международной купли-продажи товаров. Точнее, ст. 2 Конвенции называет объекты, изъятые из предмета регулирования данной Конвенции. Настоящая Конвенция не применяется к продаже:

- товаров, приобретаемых для личного, семейного или домашнего пользования (за исключением случаев, когда продавец не знал или не должен был знать об этом) – обусловлено существованием в каждом государстве особого законодательства о защите прав потребителя;

- к продаже с аукциона, в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона, - так как действует специальное законодательство в странах;

- фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег, - в некоторых странах эти объекты вообще не признаются в качестве товара;

- судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке – их продажа приравнивается к продаже недвижимости;

- электроэнергии – во многих странах не относится к товару.

Конвенция также различает договоры купли-продажи и договоры подряда (оказания услуг) (ст. 3). Договор по поставке товаров, которые должны быть произведены или изготовлены, считается договором купли-продажи, за исключением случаев, когда заказчик товаров должен поставить значительную часть материалов, необходимых для их производства или изготовления. То есть в случае, если большая часть обязанностей стороны-поставщика товаров заключается в выполнении работ или в предоставлении услуг, Венская Конвенция не применяется.

4. Предмет Венской Конвенции ограничивается заключением договора, правами и обязанностями покупателя и продавца. При этом Конвенция не касается вопросов действительности договора или каких-либо его положений или любого обычая; последствий договора относительно права собственности на проданные товары; ответственности продавца за смерть или ранение, причиненные кому-нибудь товарами. По этим вопросам отношения сторон будут регулироваться нормами применимого национального права.

5. К устанавливает принцип автономии воли сторон, который реализован следующим образом. В соответствии со ст. 6 Конвенции стороны могут исключить применение настоящей К либо отступить от любого из положений К или изменить его действие. При этом стороны не могут отступать от условий ст. 12 о форме сделки.

6. Форма сделки. Конвенция не устанавливает каких-либо требований к форме сделки (ст. 11). Тем не менее, если заключен письменный договор, то его изменение или расторжение по соглашению сторон также должно совершаться в письменной форме, так как п. 2 ст. 29 предусматривает, что договор не может быть изменен или расторгнут иным образом. Единственным исключением является то, что поведение одной из сторон может сделать невозможным ее ссылку на это положение, если вторая сторона рассчитывала на это поведение.

Загрузка...

Для удовлетворения интересов государств, содержащих требования законодательства об обязательной письменной форме сделки, Конвенция в ст. 96 предоставляет право этим государствам заявить, что ни ст. 11, ни исключение из ст. 29 не применяются, если договаривающаяся сторона имеет свое коммерческое предприятие в этих государствах, то есть в этом случае договор международной купли-продажи может быть заключен только в письменной форме.

Конвенция в ст. 13 содержит определение письменной формы, считая таковой в равной степени также передачу по телеграфу или телетайпу. Однако не принято решение о знаке равенства между письменной формой и, например, электронной почтой, не дающей однозначной возможности доказать факт достижения информации, посланной при помощи данного средства связи адресату.

7. Порядок заключения договора.

Предложение о заключении договора – оферта – должно содержать обозначение товара и прямое или косвенное установление цены и количества либо предусматривать порядок их определения.

Оферта может быть отзывной и безотзывной. Акцепт вступает в силу, когда он получен оферентом. Устная оферта должна быть акцептована немедленно. Согласие с офертой может быть выражено и путем совершения какого-либо действия (отправка товара, уплата цены). Венская Конвенция содержит и такой институт как встречная оферта.

Договор международной купли-продажи товаров считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу, то есть при получении его оферентом. Таким образом, Венская Конвенция восприняла правило континентального права, а не англосаксонскую практику почтового ящика.

В принципе, порядок заключения договора купли-продажи практически совпадает с порядком, предусмотренным в ГК РФ для договоров купли-продажи.

8. Содержание договора купли-продажи. Права и обязанности сторон.

Обязательства продавца: поставить товар, передать относящиеся к товару документы и передать право собственности на товар (ст. 30). Два вида поставки: с использованием перевозчика (обязательство заканчивается при сдаче товара первому перевозчику, при этом риск не переходит на покупателя, пока товар не идентифицирован для целей данного договора путем маркировки, посредством отгрузочных документов) и без (при предоставлении товара в определенном месте. Риск переходит с момента, когда товар предоставлен в распоряжение покупателя). Продавец обязан поставить товар свободным от любых притязаний 3 лиц (исключение – согласие покупателя).

Покупатель должен: уплатить цену за товар и принять поставку товара. О цене (прямо определенная или считается, что стороны подразумевали ссылку на цену, которая на момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли (ст. 55).

9. Предвидимое и существенное нарушение договора.

Предвидимое нарушение - такое, при котором после заключения договора становится видно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств ввиду серьезного недостатка в ее способности осуществить исполнение или в ее кредитоспособности или ее поведения по подготовке исполнения или по осуществлению исполнения договора (ст. 71) – сторона может приостановить исполнение своих обязательств.

Существенное нарушение – нарушение является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора (ст. 25) – сторона может заявить о расторжении договора (ст. 49 и 64).

10. Ответственность. Ответственность рассматривается не как санкция, а как особые правоотношения, создающие у сторон дополнительные права и обязанности:

1) принцип реального исполнения обязательств (ст. 46, 47);

2) принцип возможности расторжения договора при его существенном нарушении;

3) право требовать возмещения убытков независимо от использования потерпевшей стороной защитных мер.

Убытки включают в себя как реальный ущерб, так и упущенную выгоду (ст. 74-76);

4) Основание ответственности – сам факт неисполнения обязательства (вне зависимости от вины – это обусловлено предпринимательской деятельностью). Исключение: ст. 79 «препятствие вне контроля».

52.Международный финансовый лизинг

В правовых системах разных стран имеется различное понимание лизинга и его содержания: как самостоятельного вида договора, как разновидности договоров аренды, купли-продажи, поручительства. При квалификации лизинга в большей степени проявляется проблема конфликта квалификации.

Договор лизинга получил широкое распространение в настоящее время. Однако нормы законодательства разных стран мало приспособлены для урегулирования лизинговых отношений, что привело к необходимости создания специального массива норм, как на международном, так и на национальном уровнях. Успешное функционирование лизинга может иметь место только в случае признания его самостоятельным правовым институтом, а не разновидностью двух контрактов: купли-продажи и аренды, как единой трехсторонней сделки.

Именно эта концепция нашла свое отражение в Оттавской Конвенции о международном финансовом лизинге от 25 мая 1988 г. Эта конвенция была разработана Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА), была подписана 13 государствами, в 1998 году ратифицирована РФ.

В силу п. 1 (а) ст. 3 Конвенции, если все три участника сделки международного финансового лизинга находятся в государствах-участниках Конвенции, то она применяется независимо от действующих национальных коллизионных норм.

Конвенция регулирует только отношения по поводу заключения договора международного финансового лизинга.

В соответствии с Конвенцией финансовым лизингом является сделка, в которой лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь при этом, главным образом, на квалификацию и мнение лизингодателя, а лизингодатель приобретает оборудование в связи с соглашением о лизинге, которое с ведома поставщика, либо было заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем.

Таким образом, лизинг можно определить как договор, по которому одна сторона (лизингодатель) на основе спецификации другой стороны (лизингополучатель) заключает соглашение с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингодатель приобретает основное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем и заключает соглашение о лизинге с лизингополучателем, по которому предоставляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату.

Объектом лизинга может быть любое оборудование, за исключением того, какое предназначается, главным образом, для использования в личных, семейных или повседневных целях. ФЗ РФ относит к объекту лизинга любые непотребляемые вещи, которые могут использоваться для предпринимательских целей. И изымает из числа объектов лизинга земельные участки, другие природные объекты, имущество, запрещенное для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Субъектами лизинга. Конвенция регулирует отношения международного финансового лизинга в том случае, когда лизингодатель и лизингополучатель имеют места своей деятельности в различных государствах, а также при условии, что такие государства и государство, в котором поставщик осуществляет свой бизнес, являются Договаривающимися государствами; либо соглашения о поставке и о лизинге регулируются правом одного из Договаривающихся государств (ст. 3). Таким образом, стороны договора лизинга, во-первых, должны находиться в разных странах, и, во-вторых, эти страны должны быть участниками Оттавской Конвенции либо соглашения сторон должны подпадать под регулирование правом государства – участника Конвенции.

Сублизинг. Конвенция предусматривает возможность лизингополучателю передавать право пользования имуществом только с согласия лизингодателя и с учетом интересов третьих лиц.

Арендная плата. Конвенция устанавливает такой порядок исчисления арендной платы, при котором учитывается амортизация всей или значительной части стоимости оборудования (ст. 1).

Платежи обычно рассчитываются таким образом, чтобы покрыть инвестиционные расходы лизингодателя и принести ему запланированную прибыль. В состав инвестиционных расходов обычно входят: первоначальная стоимость объекта лизинга; % по договору кредита, займа; затраты на привлечение гарантии по договору с гарантом; налоги и другие обязательственные платежи; затраты на капитальный ремонт; платежи по страхованию.

В соответствие с ФЗ РФ лизингополучатель обязан возместить инвестиционные затраты и выплатить вознаграждение, которые включаются в общую сумму лизингового договора (ст. 27). Инвестиционные затраты включают стоимость предмета лизинга; налог на имущество; транспортные расходы; расходы по обучению персонала; расходы на таможенное оформление; расходы на хранение; на охрану и страхование; %от пользования привлеченными средствами; на содержание и обслуживание; на регистрацию и др. Вознаграждение представляет собой денежную сумму, предусмотренную договором сверх инвестиционных затрат (издержек) и включает в себя: оплату услуг по осуществлению лизинговой сделки и % за использование средств лизингодателя, направленных на приобретение предмета лизинга.

Содержание договора международного финансового лизинга.

Права и обязанности сторон сделки по отношению друг к другу:

1 – лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь, при этом, главным образом, на квалификацию и мнение лизингодателя (п. 2 ст. 1). Лизингодатель может возложить ответственность на лизингополучателя в отношении оборудования, когда лизингополучатель потерпел убытки в результате своей уверенности в квалификации и мнении лица, сдающего в аренду, а также в результате вмешательства лизингодателя в процесс выбора поставщика или спецификации оборудования (п. 1 ст. 8). Однако лизингополучатель не может прекратить или аннулировать соглашение о поставках без согласия лизингодателя (п. 2 ст. 10).

2 – лизингодатель заключает соглашение с поставщиком на приобретение предмета лизинга, указанного лизингополучателем и на условиях, одобренных лизингополучателем;

3 – лизингодатель уплачивает цену оборудования и приобретает права собственности на него;

4 – поставщик поставляет оборудование лизингополучателю.

5 – Все претензии лизингодатель вправе адресовать непосредственно поставщику. Лизингополучатель не имеет претензий к лизингодателю за не поставку, задержки в поставке или поставку оборудования, не соответствующего требованиям, кроме как в той степени, в какой это является результатом действия или бездействия со стороны лизингодателя (п. 5 ст. 12). Обязанности поставщика имеют силу также и по отношению к лизингополучателю, как если бы он являлся стороной в таком соглашении и, как если бы оборудование поставлялось непосредственно лизингополучателю. Тем не менее, поставщик не несет ответственности ни перед лизингодателем, ни перед лизингополучателем в отношении одного и того же ущерба (ст. 10).

Загрузка...

6 – лизингодатель заключает соглашение о лизинге с лизингополучателем, по которому предоставляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату (п. 1 ст. 1).

7- лизингополучатель выплачивает лизингодателю арендную плату за пользование оборудованием и осуществляет надлежащий уход за оборудованием, использует его в целесообразных целях и содержит его в том состоянии, в котором оно к нему поступило, с учетом необходимой амортизации и любых изменений оборудования, оговоренных сторонами (п. 1 ст. 9).

8 – лизингодатель гарантирует, что спокойное владение имуществом со стороны арендополучателя не будет нарушаться никаким лицом, которое имеет преимущественное правовое основание или право или претендуют на это и действует по поручению суда, когда право или претензия не вызваны каким-либо действием или бездействием арендополучателя (п. 2 ст. 8).

Лизингодатель не несет ответственности перед третьими сторонами за смерть, нанесение телесных повреждений лицам или причинение ущерба собственности, вызванные использованием оборудования.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора лизинга.

Если поставщик нарушил взятые на себя обязательства путем не поставки или поставки с опозданием лизингополучателю предмета международного лизинга, лизингополучатель имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор и отказаться от оборудования. При этом лизингодатель вправе исправить ненадлежащее исполнение, предложив лизингополучателю оборудование, соответствующее договору.

Лизингополучатель имеет право воздерживаться от уплаты арендных платежей в соответствии с соглашением о лизинге до тех пор, пока лизингодатель не исправил свои просчеты, связанные с неспособностью предложить оборудование в соответствии с соглашением о поставках (п. 3 ст. 12).

Если же все-таки лизингополучатель в одностороннем порядке расторгнул договор, то он вправе требовать от лизингодателя обратно внесенные им периодические платежи и иные суммы, выплаченные в качестве аванса, за вычетом стоимости тех выгод, которые лизингополучатель извлек из оборудования.

Лизингодатель может получить наросшие и неуплаченные арендные платежи вместе с процентами и возмещением ущерба в случае невыполнения обязательств лизингополучателем.

В том случае, если невыполнение обязательств лизингополучателя носит существенный характер, то лизингодатель может также требовать ускоренной уплаты размера будущих арендных платежей, либо может прекратить действие соглашения о лизинге и получить обратно оборудование во владение, а также возмещение ущерба, которое поставит лизингодателя в такое положение, какое он имел бы, если бы лизингополучатель выполнял свои обязательства. Данные нормы не применяются до тех пор, пока лизингодатель посредством уведомления не предоставил лизингополучателю целесообразной возможности исправления просчетов в той мере, в какой они могут быть исправлены (ст. 13).

Соотношение договора международного финансового лизинга со смежными договорами.

Отношения между лизингодателем и продавцом по своей сути являются договором купли-продажи. Вместе с тем при лизинге появляется такая существенная особенность, как возможность третьего лица (лизингополучателя), не являющегося покупателем, предъявлять претензии непосредственно к продавцу (поставщику).

На определенном этапе развития лизинговых отношений высказывалась точка зрения, согласно которой финансовый лизинг представляет собой разновидность договора купли-продажи вещи в рассрочку, при котором продавец (лизингодатель) резервирует за собой право собственности на предмет договора до момента полного внесения платежей со стороны покупателя (лизингополучателя). Вместе с тем, характерным отличием договора финансового лизинга от такого договора купли-продажи является то, что целью договора купли-продажи является переход права собственности на предмет договора к покупателю, целью же договора лизинга является кредитование лизингополучателя путем предоставления возможности использовать необходимое ему имущество. Поэтому переход права собственности на предмет лизинга является правом лизингополучателя, то есть право собственности автоматически, как правило, не переходит к лизингополучателю после внесения всех лизинговых платежей, и лизингополучатель обладает правом выкупить имущество по остаточной стоимости по окончании срока лизинга либо передать его лизингодателю. Кроме того, договор лизинга, являясь трехсторонней сделкой, позволяет лизингополучателю предъявлять требования, связанные с недостатками предмета договора, непосредственно к поставщику, лизингодатель же, в отличие от продавца, освобождается от ответственности, связанной с недостатком проданной вещи.

В доктрине и судебной практике некоторых стран континентальной Европы встречается точка зрения, в соответствии с которой договор финансового лизинга считается разновидностью договора имущественного найма или аренды. При этом некоторое сходство договора лизинга и имущественного найма не должно скрывать истинного положения вещей. Необходимо изучение конструкции «изготовитель – лизинговая компания – пользователь», а не схемы, состоящей только из последних двух элементов. Разрыв этой связи невозможен по следующим причинам:

1. Лизинговая компания покупает оборудование у изготовителя с одной целью – передать его во временное пользование. И хотя компания становится собственником, она может реализовать лишь одно из трех полномочий собственника – право распоряжения, и лишь совершенно определенным образом.

2. Лизинговая компания по кругу своих обязанностей отличается от арендодателя по договору имущественного найма. Она старается все обязанности в отношении оборудования переложить на других участников. В договоре купли-продажи она только выплачивает стоимость (транспортировка, приемка, установка и т.п. осуществляется изготовителем или пользователем); во втором договоре она получает периодические взносы, переложив всю ответственность за качество на изготовителя.

3. Пользователь по договору лизинга несет все риски в связи с оборудованием, а при обнаружении дефектов направляет претензии непосредственно изготовителю, с которым не связан никакими другими отношениями.

Договор международного финансового лизинга необходимо отличать и от кредитного договора, так как обычно в договоре лизинга присутствует кредитный элемент, связанный с финансированием кредитной организацией деятельности лизингодателя. С экономической точки зрения лизинг схож с договором кредита, так как и в первом и во втором случае взаймы на срок под уплату процентов берется имущество. Однако в первом случае (кредит) право собственности на предмет лизинга сохраняется за кредитором, во втором случае право собственности на вещь приобретает должник. Кроме того, при лизинге лизингодатель приобретает имущество у продавца от собственного имени, в случае же предоставления кредита договор с продавцом подписывает заемщик.

То, что лизингодатель приобретает имущество у поставщика по поручению лизингополучатель, в некотором смысле делает договор лизинга сходным с договором комиссии (агентским договором). Вместе с тем, при договоре комиссии право собственности на предмет договора приобретает комитент. В случае лизинга право собственности остается у лизингодателя. В соответствии с договором комиссии комиссионер исполняет сделку с третьим лицом за счет средств комитента. При финансовом лизинге лизингодатель приобретает предмет лизинга либо за счет собственных средств, либо за счет приобретенных от своего имени финансовых ресурсов банков.

ФЗ РФ «О лизинге» от 29.10.98 г. определяет лизинг как вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основе договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем (ст. 2).

53.Договор международного факторинга

Термин «факторинг» происходит от латинского слова – действовать, совершать.

В практике международной торговли международный факторинг осуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника. Одним из главных достоинств факторинга выступает то, что поставщик, который поставил продукцию, может сразу получить от фактора оплату поставленного товара, не дожидаясь срока расчета с покупателем. При этом в большинстве случаев поставщика уже не беспокоят проблемы того, что покупатель может по каким-либо причинам задержать оплату либо вообще не исполнить свои обязательства. Кроме того, поставщик посредством договора факторинга может избежать некоторых достаточно дорогих расходов, связанных с взысканием платы с покупателя.

1. Понятие международного факторинга.

Широкое использование факторинга в международной торговле привело к необходимости унификации данных отношений, в связи, с чем в 1988 г. в Оттаве была подписана подготовленная в рамках УНИДРУА Конвенция о международном факторинге.

В соответствии со ст. 1 Конвенции под факторинговым договором понимается договор, заключенный между поставщиком и фактором, в соответствии с которым:

1) поставщик получает или принимает на себя обязательство поручить фактору сбор дебиторской задолженности по договорам купли-продажи товаров, заключенным между поставщиком и его клиентами (дебиторами). При этом в качестве товара по указанным договорам не могут выступать предметы или иное имущество, приобретенное в первую очередь для личного, семейного или домашнего пользования;

2) фактор же должен исполнять, по крайней мере, две из перечисленных ниже функций:

а) финансирование поставщика, в том числе путем предоставления ссуды или предварительной оплаты;

б) ведение счетов, связанных с получением дебиторской задолженности;

в) сбор дебиторской задолженности;

г) защита от неуплаты суммы долга дебиторами;

3) дебиторы (должники) должны получить письменное уведомление о передаче права на получение дебиторской задолженности.

Другими словами, по договору факторинга банк (факторинговая компания) обязуется взять на себя неоплаченные обязательства клиента и погасить их за свой счет с удержанием определенного денежного вознаграждения (% от величины задолженности). Клиент (дебитор – должник) должен быть поставлен в известность об уступке дебиторской задолженности.

2. Виды факторинга.

Первоначально факторинговые сделки по своей природе были ближе к агентским договорам (договорам комиссии или поручения), однако с развитием факторинга данный договор приобрел характерные черты договора уступки требования (цессия) либо одновременно агентского договора – договора поручения и, как правило, договора займа. Кроме того, договор факторинга имеет еще и элементы договора возмездного оказания услуг (подряда).

В международной практике сложилось два вида факторинга: открытый факторинг и скрытый факторинг.

Под скрытым факторингом понимается сделка, в силу которой лицо, поставляющее товар (поставщик), передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от реализации поставленного товара, оставаясь стороной в сделке с покупателем. То есть должника вообще не с