Главная страница Случайная страница
КАТЕГОРИИ:
АвтомобилиАстрономияБиологияГеографияДом и садДругие языкиДругоеИнформатикаИсторияКультураЛитератураЛогикаМатематикаМедицинаМеталлургияМеханикаОбразованиеОхрана трудаПедагогикаПолитикаПравоПсихологияРелигияРиторикаСоциологияСпортСтроительствоТехнологияТуризмФизикаФилософияФинансыХимияЧерчениеЭкологияЭкономикаЭлектроника
Германия
|
|
Медиация
Из лекции:
Медиация - переговоры с участием третьей нейтральной стороны, которая является заинтересованной лишь в том, чтобы стороны разрешили спор, конфликт максимально выгодно для конфликтующих сторон. Методы и способы медиации опираются главным образом на ведение переговоров посредством посредничества.
Правовая база:
ФЗ от 27.07.2010 N 193-ФЗ (ред. от 23.07.2013) " Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"
+
Из лекции:
В российском законодательстве способ урегулирования споров посредством медиации, помимо закона о медиации предусмотрен в двух процессуальных кодексах.
ГПК РФ: ст.169 - Отложение разбирательства дела допускается в случаях предусмотренных настоящим кодексом. Суд может отложить разбирательство дела на срок не превышающий 60 дней по ходатайству обеих сторон. В случае принятия ими решения о проведении процедуры медиации.
172 " Начало рассмотрение дела по существу" - рассмотрение дела по существу начинается с доклада, затем председательствующий выясняет требования и не желают ли стороны заключить мировое соглашение или провести процедуру медиации.
АПК РФ: ч.2 ст.138. Стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или используя другие примирительные процедуры в том числе процедур медиации, если это не противоречит федеральному закону.
| Регулируемые ФЗ о медиации общественные отношения: | - по общему правилу, отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений NB! Процедура медиации может применяться после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах. Процедура медиации не применяется: - к коллективным трудовым спорам, - а также к таким спорам, которые затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы Положения настоящего Федерального закона не применяются к отношениям, связанным с оказанием судьей или третейским судьей в ходе судебного или третейского разбирательства содействия примирению сторон, если иное не предусмотрено ФЗ. |
Основные понятия:
процедура медиации - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения
медиатор, медиаторы - независимое ФЛ, независимые ФЛ, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора
организация, осуществляющая деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации - ЮЛ, одним из основных видов деятельности которого является деятельность по организации проведения процедуры медиации, а также осуществление иных предусмотренных настоящим ФЗ действий
соглашение о применении процедуры медиации - соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров (медиативная оговорка) либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением;
соглашение о проведении процедуры медиации - соглашение сторон, с момента заключения которого начинает применяться процедура медиации в отношении спора или споров, возникших между сторонами;
медиативное соглашение - соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме.
Из лекции:
Вся процедура медиации оформляется посредством трех данных соглашений.
Принципы проведения процедуры медиации
Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов
| 1) добровольности | лицо свободно вступает в процедуру медиации, в любой момент каждый из сторон может отказаться от процедуры медиации; стороны равноправно участвуют в выработке медиативного соглашения, которое подлежит исполнению на основе принципа добровольности и добросовестности сторон |
| 2) конфиденциальности | - медиатор не вправе разглашать информацию, которая получена в ходе процедуры без согласия сторон и не может делать какие-либо публичные заявления по существу спора |
| 3) сотрудничества и равноправия сторон | - у сторон есть разногласие, но они хотят его разрешить на основе равного сотрудничества и путем достижения взаимовыгодного решения; стороны имеют равное положение, ни одна из сторон не может принуждать другую к каким-либо действиям - при проведении медиации медиатор не вправе: ставить своими действиями какую-либо сторону в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон |
| 4) беспристрастности и независимости медиатора | Медиатор не вправе: 1) быть представителем какой-либо стороны; 2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь; 3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях; |
Условия применения процедуры медиации
1. Применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации.
Ссылка в договоре на документ, содержащий условия урегулирования спора при содействии медиатора, признается медиативной оговоркой при условии, что договор заключен в письменной форме.
2. Процедура медиации может быть применена при возникновении спора как до обращения в суд или третейский суд, так и после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства, в том числе по предложению судьи или третейского судьи.
3. Проведение процедуры медиации начинается со дня заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации (заключается в письменной форме).
Если одна из сторон направила в письменной форме предложение об обращении к процедуре медиации и в течение тридцати дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на применение процедуры медиации, такое предложение считается отклоненным.
Соглашение о проведении процедуры медиации
1. Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме.
2. Соглашение о проведении процедуры медиации должно содержать сведения:
| 1) о предмете спора | |
| 2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации | Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов. Организация, осуществляющая деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру медиатора, кандидатуры медиаторов или назначить их в случае, если стороны направили соответствующее обращение в указанную организацию на основании соглашения о проведении процедуры медиации. Медиатор, выбранный или назначенный в соответствии с настоящей статьей, в случае наличия или возникновения в процессе проведения процедуры медиации обстоятельств, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность, незамедлительно обязан сообщить об этом сторонам. Требования к медиаторам Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица: - достигшие возраста 18 лет, - обладающие полной дееспособностью, - не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица,: - достигшие возраста 25 лет, - имеющие высшее образование, - получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации. Ограничения: - Медиаторами по общему правилу не могут быть лица, замещающие государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы. - Медиатор не вправе: 1) быть представителем какой-либо стороны; 2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь; 3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях; 4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора. NB!!! Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью. В целях разработки и установления стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, а также порядка осуществления контроля за соблюдением требований указанных стандартов и правил медиаторами, осуществляющими деятельность на профессиональной основе, и (или) организациями, осуществляющими деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут создаваться саморегулируемые организации медиаторов. |
| 3) о порядке проведения процедуры медиации | Порядок проведения процедуры медиации может устанавливаться сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации путем ссылки на правила проведения процедуры медиации, утвержденные соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации. В соглашении о проведении процедуры медиации стороны вправе указать, если иное не предусмотрено федеральным законом или соглашением сторон (в том числе соглашением о проведении процедуры медиации), на самостоятельное определение медиатором порядка проведения процедуры медиации с учетом обстоятельств возникшего спора, пожеланий сторон и необходимости скорейшего урегулирования спора. NB! Медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора. В течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них в отдельности. При проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон. |
| 4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации | Деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется медиатором, медиаторами как на платной, так и на бесплатной основе, деятельность организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, - на платной основе. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации медиатора, медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется сторонами в равных долях, если они не договорились об ином. |
| 5) о сроках проведения процедуры медиации | Сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры для того, чтобы указанная процедура была прекращена в срок не более чем в течение 60 дней. В исключительных случаях в связи со сложностью разрешаемого спора, с необходимостью получения дополнительной информации или документов срок проведения процедуры медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора. Срок проведения процедуры медиации не должен превышать 180 дней, за исключением срока проведения процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, не превышающего шестидесяти дней. |
Прекращение процедуры медиации
Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключение сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения;
2) заключение соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;
3) заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день направления данного заявления;
4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения медиатором данного заявления;
5) истечение срока проведения процедуры медиации - со дня его истечения.
Медиативное соглашение
Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.
2. Медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон.
Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения.
Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку.
- К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении вреда.
- Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством.
Не знаю, зачем, но в своей лекции Вершинина рассказала кучу всего по зарубежке:
Во всех странах медиация эффективна лишь тогда, когда обе стороны хотят урегулировать конфликт. Медиатор не наделен полномочиями выносить какое-либо решение, обязательное для сторон спора.
Англия
Английские принципы медиации:
1. Добровольность - никто не может заставить стороны прибегнуть к процедуре медиации;
2. Равноправие - ни одна из стороне не имеет процедурных преимуществ, им предоставлено одинаковое право высказывать свои мнения, определять повестку переговоров; приемлемость предложений и условий соглашений;
3. Нейтральность и беспристрастность медиатор - он должен обеспечивать им равные права в процессе переговоров.
4. Конфиденциальность - все, что говориться или обсуждается в рамках процедуры медиации остается в рамках процесса;
5. Сотрудничества сторон.
Особенности медиации в Англии:
Свобода выбора;
Опора на справедливость;
Участие в выработке и принятии решений;
Согласие сторон с принятым решением;
Возможность выхода из процесса;
Время и стоимость рассмотрения;
Гибкость процесса.
Первые проекты были опробованы в Британском центральном земельном суде Лондона; Британском апелляционной суде; судах Австралии; Новой Зеландии; Канаде; в ряде судов в различных штатах США.
В центральном Лондонском суде подобный пилотный проект в области медиации был неудачным. За один год отказов от медиации было 80 процентов от всех рассматриваемых дел.
Причины состояли в том, что судья, которому было поручено разрешать запросы об отклонении медиации, не убеждал стороны прибегнуть к процедуре медиации.
Великобритания выработала для себя компромиссный вариант: Если какая-либо из сторон отказывается от процедуры медиации, то она должна будет понести все судебные расходы, даже если она выиграла дело.
В Великобритании существует специальная служба, в которую может позвонить любое лицо, изложить фабулу и вам предложат список медиаторов.
США
В США вся система направлена на то, что большинство споров разрешалось добровольно до суда. Судебное разбирательство США может быть прервано для обращения сторон к медиатору. В крупном бизнесе практически ни один процесс не проходит без медиаторов.
В США существуют Федеральные правила гражданского процесса, где предусмотрены, что примирительная процедуры может проводиться как судьями, так и иными лицами, назначаемыми судьей для проведения таких процедур. К лицам которые могту быть назначены судом для проведения примирительных процедур относятся: помощники суда, также лица, избранные самими сторонами.
В 1998 году в США был принят закон об альтернативном разрешении споров.
В 2001 годы был разработан и рекомендовать Единообразный закон о посредничестве. Цель данного закона - окончательно разделить функции посредника, который является экспертов и функции арбитра-судьи, поскольку ранее функции этих участников процесса практически сливались. Согласно данному закону посредник - лицо, которое открыто объявляется себя в качестве посредника. Посредничество - процесс в ходе которого посредник обеспечивает коммуникацию и переговоры между сторонами для достижения добровольного соглашения. Закон допускает привлечение в ходе примирительных процедур таких лиц как: специалисты и переводчики.
Германия
В Германии институт медиации гармонично встроен в систему судов. Посредники работают прямо при судах, и поэтому снижается потенциальное количество судебных тяжб. В большинстве немецких (? юридических?) школ введен постоянный курс медиации. Была создана международная ассоциация интегрированной медиации.
|