Незаконное предпринимательство

См. Пост. Пленума ВС № 23 от 18.11.2004 г.

Предпринимательская деятельность – понятие дается в ст. 2 ГК РФ – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Также дается определение в Постановлении Пленума.

Признаки предпринимательской деятельности:

1. это деятельность, систематическое осуществление действий по производству материальных и нематериальных благ, реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Напр., реализация однократно вагона цветов не обладает признаками предпр. Деятельности;

2. деятельность является самостоятельной, осуществляется от своего имени и на свой риск;

3. предпринимательская деятельность направлена на получение прибыли;

4. предпринимательская деятельность подлежит обязательной регистрации.

Но т. к. в законе об образовании написано, что выполнение образовательных услуг не преследует цель получения прибыли, то получается, что когда осуществляется предпринимательская деятельность без лицензирования либо с нарушением правил лицензирования, привлечь к УО по ст. 169 невозможно, т. к. эта деятельность не относится к предпринимательской деятельности.

Не относится к предпринимательской деятельности сдача в аренду жилья, которое получили или приобрели для себя, но в связи с отсутствием необходимости с использованием этого имущества оно сдается в аренду или наем.

Не относится к предпринимательской деятельности репетиторство.

Объективная сторона заключается в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг самовольно, не на законных основаниях.

Формы незаконного предпринимательства:

- осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

- осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

- представление в орган, осуществляющий гос. регистрацию, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

- осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда это разрешение обязательно;

- осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

По конструкции – формально-материальный состав. Материальный состав – когда незаконная предпринимательская деятельность причиняет крупный ущерб гражданам. Формальный состав – сопряжено с извлечением доходов в крупном размере.

Крупный ущерб и крупный доход – 250 тыс. руб.; особо крупный – 1 млн руб. (см. примечание к ст. 169).

Под доходом следует понимать выручку от реализации товаров, работ, услуг за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без учета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности (это не прибыль!). См. пост. пленума ВС.

Крупный ущерб – материальный состав когда между последствиями и деянием есть причинная связь.

1 форма – осуществление ПД без регистрации

Лицо, которое хочет заниматься ПД, должно быть зарегистрировано в реестре. Лицо подает документы и либо ему отказывают в регистрации, либо выдается свидетельство. Нарушение – либо не поданы документы, либо не дождался разрешения и начал действовать как ИП (регистрация осуществляется в течение 5 дней).

Без регистрации – подразумевается предпринимательская деятельность, законная по содержанию. Деятельность может быть незаконной по содержанию, ее невозможно зарегистрировать (изготовление фальшивых паспортов, алкогольной продукции и т. п.). В этой ситуации эта деятельность в принципе не может быть зарегистрирована. Поэтому нельзя вменить незаконное предпринимательство. Это можно квалифицировать по другим статьям. Напр., торговля наркотиками – ст. 228.1, изготовление паспортов – ст. 327, изготовление поддельных денег – ст. 186 и т. д. Но вся эта деятельность не образуется состава преступления, предусмотренных статьей 171. Т. е. в статье 171 идет речь только о деятельности, законной по содержанию.

2 форма – с нарушением правил регистрации

Регистрация ИП не по месту жительства. Регистрация есть, но получена для лица незаконно. Либо не уплачена гос. пошлина.

3 форма – представление документов, содержащих заведомо ложные сведения

Вероятно, речь идет о гражданстве (поддельный паспорт). Если в отношении юр. лица – сведения об уставном капитале. Если речь идет об изготовлении документов, а затем их представление, то действия квалифицируются по совокупности со ст. 327.

4 форма – без специального разрешения, когда такое разрешение обязательно

Есть определенные виды деятельности, которые требуют специального разрешения. Гос-во хочет осуществлять контроль условий. Напр., реализация ГСМ требует лицензирования. Это взрывоопасные вещества и должны быть выполнены определенные технические параметры. Как правило, лицензия выдается на определенный срок. Или занятие частной мед. деятельностью. Если срок истек, а документы не поданы в лицензирующий орган, и деятельность продолжается, то считается, что ПД осуществляется без лицензии. Не будет влиять тот факт, что документы находятся на оформление. Или когда лицензия отобрана за нарушения, также осуществляется ПД без лицензии.

5 форма – осуществление ПД с нарушением лицензионных требований

Когда выдается лицензия, то оговариваются определенные лицензионные требования. Это могут быть требования, связанные с квалификацией персонала, с обеспечением проведения в установленный срок освидетельствования технических устройств, повышения не реже 1 раза в 5 лет квалификации предпринимателя, работающего в области промышленной и пожарной безопасности и т. д. В обыденной жизни нарушение лицензионных требований заключается, напр. в том, когда аптека отпускает лекарственные препараты без рецепта, которые должны отпускаться только по рецепту.

Для того, чтобы было незаконное предпринимательство, достаточно одной формы. Если, напр., человек занимается ПД без регистрации и без лицензирования, это все равно будет одна статья, все входит в объективную сторону.

Субъективная сторона – прямой умысел. Умышленная форма вины. Лицо осознает, что занимается ПД незаконно, извлекает при этом крупный доход и желает этого. Крупный ущерб – умысел может быть как прямой, так и косвенный.

Мотивы и цели – за рамками состава.

Субъект – лицо, имеющее статус ИП (когда без лицензии), а также лицо, осуществляющее ПД без гос. регистрации в качестве ИП.

При осуществлении организацией незаконной ПД ответственности подлежит лицо, на которое была возложена обязанность по руководству организацией, а также лицо фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.

Не является субъектом незаконного предпринимательства лицо, которое находится в трудовых отношениях с организацией или ИП, которое осуществляет свою деятельность без регистрации и т. п.

Соотношение статьи 171 и статьи 235:

- если наступили последствия, указанные в ст. 235 (причинение вреда здоровья), то ответственность наступает по ст. 235;

- если эта ПД не привела к причинению вреда здоровью, но связано с извлечением доходов в крупном размере, то ответственность наступает по статье 171.

Почему люди стремятся избежать регистрации в качестве ИП? Чтобы уйти от уплаты налогов. Если это делается для того, чтобы не платить налоги и человек не платит налоги, то образуют ли совокупность статьи 171, 198, 199? По моменту окончания: ст. 171 – когда в результате ПД извлечены доходы в крупном размере, либо причинен ущерб; ст. 198, 199 – ПД окончена, когда не уплатили в определенный срок установленный законом налог. Совокупность или нет? Это деятельность, незаконная по форме. Раньше было по совокупности: ст. 171 + ст. 198.

Но позже законодатель изменил это. Если деятельность признается преступной, то нельзя требовать уплаты налогов. Поэтому в этой ситуации нельзя вменить еще и ст. 198, 199. Поэтому, несмотря на то, что деятельность законна по содержанию, но она незаконна по форме, то она признается преступной.

Но если мы занимаемся сдачей квартиры, оказываем репетиторские услуги и т. п., но не платим налоги, то ответственность наступает по ст. 198, ст. 199. Эта деятельность не является незаконной ПД, доход получаем, с этой суммы должны платить налоги.

Квалифицирующие признаки:

- организованная группа;

- извлечение дохода в особо крупном размере (больше 1 млн руб.)

Организованная группа – понятие дается в ст. 35 УК РФ.

В качестве квалифицирующих признаков судебная практика учитывает тщательную подготовку и планирование, стабильность состава группы и т. д. – см. постановление пленума.

Напр., создание мед. центра группой лиц. Оказание косметологических услуг, лечение. Нет лицензии. Вменить 235 статью невозможно. Вменить можно извлечение прибыли более 1 млн. руб. Специалисты, выполняющие трудовые функции, ответственности не несут.