Ответственность за незаконное предпринимательство и незаконную банковскую деятельность ( ст. 171,172)

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК). Закон предусматривает уголовную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Квалифицирующими признаками являются: во-первых, совершение деяния организованной группой; во-вторых, извлечение при совершении деяния дохода в особо крупном размере; в-третьих, совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность.

Данная статья совершенствует предписания ст. 162 УК РСФСР " Незаконное предпринимательство". В нее внесены следующие изменения: а) устранена необходимость для привлечения к уголовной ответственности предварительного наложения административного взыскания; б) определены необходимые последствия преступления — крупный ущерб; в) введены новый состав деяния, сопряженный с извлечением крупного дохода, а также квалифицированные составы; г) устранен состав осуществления деятельности, разрешенной только государственным предприятиям.

Статья направлена на предупреждение фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной, или " теневой", экономики и, соответственно, ее выхода из сферы контроля государства, что, как правило, влечет невыполнение законных обязанностей предпринимателем перед государством и гражданами, и охраняет в соответствующей части законность предпринимательской деятельности в области производства, торговли, оказания услуг.

Статья содержит признаки двух основных составов преступления, различающихся по характеру деяния, образующего объективную сторону, и ряд составов с квалифицирующими признаками. Основные составы разграничиваются по характеру действий, а составы с квалифицирующими признаками (ч. 2 ст. 171 УК) по признакам субъекта преступлений или его последствий. Незаконное предпринимательство может быть совершено в совокупности с уклонением от уплаты налогов (ст. 198 УК).

Субъект и субъективная сторона являются общими. Во всех случаях деяние должно либо причинить крупный ущерб, либо быть сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Незаконное предпринимательство состоит в том, что лицо, игнорируя установленный порядок, осуществляет деятельность, которая при наличии регистрации, специального разрешения (лицензии) либо при соблюдении условий лицензирования могла быть признана предпринимательской, и тем самым уклоняется от существующего порядка контроля.

Законодатель устраняет возможность применения уголовного закона в случаях такого нарушения предпринимателем действующих правил, которое глубоко не затрагивает интересы, защищаемые правом.

Социально-поведенчески преступление является распространенным и представляет собой скрытое осуществление торговых операций, услуг, например по ремонту автомобилей, бытовой техники, перевозкам, ремонту квартир и пр., обычно с целью избежать налогов, либо иных контрольных процедур со стороны государственных органов. Отсутствие разрешения может быть связано с бюрократическими коррупционными действиями должностных лиц.

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК). Закон предусматривает уголовную ответственность за осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Квалифицирующими признаками по данной статье являются: во-первых, совершение преступления организованной группой, во-вторых, извлечение дохода в особо крупном размере; в-третьих, совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или незаконное предпринимательство.

Данная статья — новая. Она построена аналогично ст. 171 УК и также содержит признаки двух основных составов и ряда составов с квалифицирующими признаками. Субъект и субъективная сторона являются общими. Во всех случаях требуется либо причинение крупного ущерба, либо извлечение дохода в крупном размере.

Социально-поведенчески данное преступление представляет собой незаконное осуществление различными структурами специфических банковских операций. Это делают, в частности, учрежденные на законных основаниях, но не имеющие права на банковскую деятельность юридические лица, незаконно действующие организации (квазибанки и квазикредитные учреждения), легитимные кредитные учреждения, вышедшие за пределы полученного разрешения (лицензии), маскирующие свои действия либо совершением недействительных (мнимых, притворных) сделок, либо скрывающие их за иной деятельностью.

Общественная опасность незаконной банковской деятельности проявляется в следующем: а) игнорируется существующая система надзора и контроля, что повышает риски клиента, причиняет ущерб государству; б) осуществляется незаконная кредитная эмиссия, работа с " грязными" деньгами; в) не уплачиваются налоги.

Уголовно наказуемая незаконная банковская деятельность подрывает доверие к банковской системе РФ, создает условия для обмана граждан и юридических лиц, пользующихся банковскими услугами, способствует недобросовестной и незаконной конкуренции с легитимными кредитными учреждениями, наносит ущерб государству и финансовой системе в результате использования незаконной кредитной эмиссии и других способов.

Объективная сторона преступления. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или специального разрешения (лицензии) включает: действия, т. е. выполнение банковских операций без регистрации и/или без специального разрешения (лицензии); бездействие, т. е. невыполнение требований закона по регистрации и/или получению специального разрешения (лицензии) в тех случаях, когда это обязательно; причинение крупного ущерба третьим лицам или извлечение крупного дохода; причинную связь между действиями (бездействием), образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями в виде крупного ущерба или дохода в крупном размере. Банковская деятельность в России регламентируется Конституцией РФ, Федеральными законами от 3 февраля 1996 г. ".О банках и банковской деятельности" ^*, от 26 апреля 1995 г. " О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" с изменениями и дополнениями^**, иными федеральными законами и нормативно-правовыми актами Банка России.

^* СЗ РФ. 1996. № 6. Ст.492.

^** СЗ РФ. 1995. № 18. Ст.1593.

Банковской деятельностью (банковскими операциями) являются в смысле данной статьи все виды деятельности (операций), осуществление которых в соответствии с прямыми императивными предписаниями федерального, законодательства и нормативными актами Банка России возможно только после регистрации кредитной организации и получения разрешения (лицензии) Банка России.

Не являются банковской деятельностью те виды операций, для осуществления которых не требуется регистрации в качестве кредитной организации и получения специального разрешения (лицензии) Банка России.

Осуществлением банковской деятельности является проведение операций, признаваемых банковскими, в объеме, предполагающем возможность систематического получения прибыли, а также отвечающем иным признакам предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК).

Банковскими являются следующие операции, осуществляемые по правилам, установленным Банком России в соответствии с федеральным законодательством: привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); размещение указанных средств от своего имени и за свойСЧЕТ ; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов от имени физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий.

Помимо указанных банковских операций кредитная организация вправе осуществлять сделки, как перечисленные в ч. 2 ст. 5 Федерального закона " О банках и банковской деятельности", так и иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации. Кроме того, кредитная организация в соответствии с лицензией может осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг.

Оценка незаконной банковской деятельности, как осуществленной либо осуществляемой, дается судом в зависимости от обстоятельств дела.

По смыслу данной статьи не является осуществлением банковских операций, например, разовая купля-продажа иностранной валюты, заключение договоровЗАЙМА , правила которого применяются к отношениям по кредитному договору (если иное не предусмотрено правилами § 2 гл. 42 УK и не вытекает из сущности кредитного договора), совершение договоров товарного или коммерческого кредита (ст. 822, 823 ГК) и иных сделок.

Для осуществления банковской деятельности все кредитные организации (банки и небанковские кредитные организации) подлежат государственной регистрации в Банке России, на который законом помимо собственно регистрации возложена обязанность ведения Книги государственной регистрации кредитных организаций (ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

ГосударственнаяРЕГИСТРАЦИЯ предполагает принятие соответствующего решения Банком России, уведомление об этом учредителей кредитной организации с требованием оплаты в месячный срок 100% объявленного уставного капитала и выдачу свидетельства о государственной регистрации (ст. 15 названного Закона).

К регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков, а также к выдаче им лицензий предъявляются особые требования (ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности).