Б) Эмансипация

59. - Общие положения. Эмансипация представляет собой дополнительный путь прекращения несовершеннолетия и наделения физического лица определенной дееспособностью. Международные соглашения пока исключают из области своего регулирования условия эмансипации в международном частном праве *(65). Поэтому в каждом случае нотариусу следует обращаться к внутренним коллизионным нормам. Здесь также возможно возникновение конфликтов при выборе применимого права. Внутреннее законодательство различных государств мира расходится при определении существенных условий эмансипации (возраст, орган, компетенция по вопросам эмансипации) и необходимых процедурных формальностей при ее осуществлении. Еще более значимые расхождения касаются правовых последствий эмансипации: в некоторых правовых системах эмансипированный ребенок наделяется полной дееспособностью, тогда как в других он получает лишь ограниченную дееспособность. Кроме того, в ряде государств эмансипация необратима, в других же - наоборот.

После снижения возраста достижения совершеннолетия в законодательстве многих государств мира случаи эмансипации стали относительно редки или вообще невозможны *(66). Международное частное право России подчиняет условия и последствия эмансипации закону гражданства несовершеннолетнего (п. 1 ст. 1197 ГК РФ). Тем не менее в зависимости от оснований эмансипации иностранного гражданина на практике могут возникать различные проблемы, связанные с определением его дееспособности.

60. - Эмансипация в силу брака. В случае эмансипации при вступлении несовершеннолетнего в брак вопрос о выборе применимого права является дискуссионным. Нужно ли здесь применять материальное право государства, регулирующего последствия вступления в брак, или право страны гражданства несовершеннолетнего?

Бесспорно, что при вступлении в брак происходит отделение несовершеннолетнего от его первоначальной, родительской семьи. Осуществление родительской власти, основанной на законе, несовместимо с ответственностью, которую порождает брак. В этом смысле заключение брака - это действие, изменяющее дееспособность лица. Следовательно, эмансипация касается, прежде всего, правового положения и дееспособности несовершеннолетнего. Причем такой вывод обязателен независимо от того, находится ли он под родительской опекой или " ушел" от родителей в момент заключения брака. В области международного частного права это влечет компетенцию его личного закона, т.е. материального права государства, гражданство которого имеет несовершеннолетний. Такое решение является наиболее предпочтительным, так как эмансипация, каков бы ни был ее источник, всегда имеет единую правовую природу. Эмансипация, основанная на факте вступления в брак, довольно распространена во внутреннем законодательстве иностранных государств *(67). В то же время, в ряде западных государств (Германия, Швейцария) эмансипация в силу брака не существует.

Пример 5: Дееспособность замужней гражданки Турции в возрасте 16 лет при приобретении недвижимого имущества на территории России. 16-летняя замужняя гражданка Турции Д., проживающая вместе с мужем, также турецким гражданином, на территории Турции, обратилась к нотариусу С. для нотариального удостоверения договора купли-продажи жилого дома на берегу Волги. Будет ли она дееспособна для совершения данной сделки в России?

На супругов Д. распространяется легальный режим раздельной собственности, устанавливаемый турецким законодательством при отсутствии соглашения между ними об ином. Дееспособность супруги регулируется также турецким материальным законом - правом гражданства заинтересованного лица. В Турции возраст совершеннолетия определен в 18 лет, однако способность заключения брака признается за мужчинами с 17 лет, а за девушками с 15. Учитывая, что возможность вступления в брак ставится ниже возраста совершеннолетия, Гражданский кодекс Турции предусматривает, что заключение брака делает лицо полностью дееспособным. Следовательно, Д. является полностью дееспособной и может приобретать недвижимое имущество в России без дополнительных формальностей.

Пример 6: Дееспособность 16-летней гражданки Германии, заключившей брак с гражданином России 20 лет. Гражданин России А. Лаптев, 20 лет, и гражданка Германии Э. Штанке, 16 лет, заключили законный брак, зарегистрированный в муниципалитете Гамбурга (Германия). Супруги решили после женитьбы обосноваться в Калининграде и поэтому желают приобрести на средства, предоставленные родителями супружеской пары, небольшую квартиру. Является ли Э. Штанке в силу вступления в брак полностью дееспособной и может ли она приобретать недвижимое имущество на территории России?

Немецкому гражданскому законодательству - праву, применимому на основании личного закона несовершеннолетней - не известна эмансипация в силу заключения брака. Следовательно, чтобы стать полноправным участником данной сделки, она должна подождать до 18 лет или получить согласие на ее совершение от семейного суда (Familiengericht).

61. - Эмансипация с согласия родителей. Как было показано выше, эмансипация подчиняется закону гражданства несовершеннолетнего независимо от ее оснований, так как речь идет о его дееспособности. В то же время формальные условия ее провозглашения или точнее - процедура эмансипации всегда определяется в соответствии с правилом locus regit actum, т.е. на основании законодательства государства места, где она осуществляется. В Российской Федерации вопросами эмансипации компетентны заниматься органы опеки и попечительства, а при отсутствии согласия хотя бы одного из родителей (усыновителей, попечителей) - суды (п. 1 ст. 27 ГК РФ). Именно эти органы будут при необходимости компетентны рассмотреть вопрос об эмансипации несовершеннолетнего иностранного гражданина, постоянно или временно проживающего на российской территории. Следует отметить, что консулы иностранных государств не имеют какой-либо компетенции в данной области.

Пример 7: Эмансипация (Таршид) несовершеннолетнего гражданина Марокко в соответствии с марокканским правом. К нотариусу г. Москвы Петрову обратился за советом 19-летний гражданин Марокко Д. Салем, недавно овдовевший. Его супруга, гражданка России, погибла в автокатастрофе. В настоящее время Д. Салем рассматривает возможность приобретения помещения для организации ресторана в г. Москве. Обладает ли он дееспособностью для совершения данной сделки и занятия предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации?

В международном частном праве возраст наступления совершеннолетия определяется в соответствии с законами гражданства несовершеннолетнего. В данном случае марокканское право устанавливает возраст совершеннолетия с 20 лет. Можно ли его признать эмансипированным и, значит, полностью дееспособным в силу заключения брака или же по иному основанию?

В марокканском праве заключение брака несовершеннолетним как таковое не влечет эмансипации. Однако существует иное основание признания совершеннолетним, открытое с 18-летнего возраста, так называемая " констатация способностей" или " провозглашение духовной зрелости" (Таршид). В мусульманском праве Таршид означает признание лица совершеннолетним и наделение его полной дееспособностью. Такая констатация зависит от двух условий: 1) несовершеннолетний имеет не менее 18 полных лет от роду; 2) признание духовной зрелости покровителем или судьей (ч. 2 ст. 165 Кодекса личного статуса Марокко).

В данном случае несовершеннолетний гражданин Марокко может быть признан полностью дееспособным и свободным от покровительства своего отца на основании ч. 2 ст. 165 Кодекса личного статуса Марокко. В мусульманском праве, если покровительство осуществляется отцом и подопечный - мужского пола, явное провозглашение его совершеннолетия не требуется. Эмансипация может подразумеваться и следовать из обстановки: например, в случае, когда отец передает сыну свое имущество во владение и поручает его управление. Напротив, если в качестве покровителя несовершеннолетнего выступает кади (священнослужитель у мусульман) или опекун по завещанию, всегда требуется официальное провозглашение совершеннолетия в силу " духовной зрелости".

В приведенном примере несовершеннолетний находился под покровительством отца, который передал своему сыну право управления своим имуществом, находящимся в России. Таким образом, последний является полностью дееспособным и может реализовать запланированную операцию по приобретению помещения под ресторан, но при условии регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Тем не менее, если отсутствуют явные доказательства передачи имущества в управление несовершеннолетнему сыну, будет целесообразным попросить отца официально провозгласить его совершеннолетие.