Мировые системы нотариата. Латинский нотариат.

МИНОБРНАУКИ РФ

Федеральное государственное бюджетное

Образовательное учреждение

Высшего профессионального образования

«Тульский государственный университет»

Кафедра правосудия и правоохранительной деятельности

Матвеев А.В., к.ю.н.

КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ

по дисциплине

«ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ И НОТАРИАТА»

Направление подготовки (cпециальность): 030900 Юриспруденция

Профиль подготовки: широкий

Квалификация (степень) выпускника: бакалавр

Форма обучения: (очная)

Тула 2012 г.

Рассмотрено на заседании кафедры ПиПД

протокол № 1 от «1» марта 2012 г.

И.о.зав. каф. ________________А.Ю. Головин

Cодержание

Лекция 1. Становление и развитие института нотариата …3

Лекция 2. Правовое регулирование организации нотариальной деятельности …..31

Лекция 3. Общие правила нотариального производства ….63

Лекция 4. Правовое регулирование нотариальной деятельности по удостоверению сделок …91

Лекция 5. Правовое регулирование нотариальной деятельности,

связанной с охраной наследственных прав граждан …120

Лекция 6. Семейное право в нотариальной практике …141

Лекция 7. Правовое регулирование иных видов нотариальных действий …172

Лекция 8. Нотариат в международном гражданском обороте …192

Лекция 9. Сущность и назначение адвокатуры …211

Лекция 10. Возникновение и развитие адвокатуры в России …228

Лекция 11. Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности …231

Лекция 12. Адвокат в уголовном судопроизводстве …241

Лекция 13. Адвокат в гражданском судопроизводстве …254

Лекция 14. Участие адвоката в арбитражном процессе …266

Библиографический список …274

Лекция 1

Становление и развитие института нотариата

План

Понятие института нотариата. Функции нотариата.

История правового регулирования нотариата.

Современные источники регулирования нотариальной деятельности в РФ.

1.

Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно:

систему органов и должностных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;

во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

учебный курс, предметом которого является изучение организационных основ деятельности нотариата и правил совершения нотариальных действий.

Естественно ключевой фигурой в системе нотариата является нотариус. В каких случаях мы обращаемся к нотариусу и почему именно к нотариусу? В том случае, когда необходимо от государства совершение юридически значимых действий, влекущих возникновение прав и обязанностей, вступление в правоотношения, как правило, гражданские. Но этого не достаточно, ведь для этого мы можем обратиться и в суд, и в ЗАГС и иные органы. Из этого следует, что это должны быть определенного рода юридически значимые действия (например, свидетельствование верности копии диплома, свидетельства о рождении, удостоверение сделки, удостоверение завещания). Таким образом, это отделенные государством от всех остальных действий и определенные законом действия, носящие бесспорный характер.

В связи с чем, можно дать определение понятию «нотариус»: нотариус - это лицо, которое государство наделило правом в установленном законом порядке совершать нотариальные действия.

Слово нотариус появилось в русском языке в Петровскую эпоху, когда бурное обновление всего общественного уклада требовало немедленного языкового подкрепления. При этом с благословения императора происходило безоглядное массированное заимствование из европейских языков. Впрочем, не все новые понятия могли быть выражены исконно-русскими словами. Существовавшее в те времена слово «дьяк» стало историзмом ввиду ликвидации приказной системы, а слово писец (писарь) не вмещало новую должностную функцию. В связи с чем в этот период в языковой обиход вошли сразу две формы: нотариус и нотарий (синонимы), а также производное нотариальный. Форма нотарий, как ни странно, сохранилась до середины 19 века, о чем свидетельствуют словари Михельсона и Даля. К началу 18 века в большинстве, если не во всех, европейских языках уже существовали слова нотариус, нотариальный. Этимологи считают, что слово нотариус заимствовано непосредственно из первоисточника - латинского языка. Первоисточником слова нотариус является средневековое латинское notarius – «писец, скорописец, секретарь». Само слово nota – «знак, отметка, пометка». В словаре В.Даля слова нотариус и нотарий помещены в статье «нота» и определены следующим образом: нотарий (нотариус) – «присяжный чиновник, свидетельствующий договоры, обязательства и другие сделки между частными людьми; что маклер для купцов».

Функции нотариата.

Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции носят в целом особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Функции нотариата можно подразделять на:

1) социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, и

2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.

Вопрос о нотариальных функциях приобрел особую остроту в связи с постепенным «размыванием» компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия стали передаваться другим органам либо на основании закона (например, п. 4 ст. 185 ГК), либо в силу складывающейся практики и ведомственного нормотворчества (органы ГАИ (ГИБДД) в отношении сделок с транспортом). Возникает вполне резонный вопрос - а имеют ли в таком случае нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда других органов гражданской и административной юрисдикции, насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?
На наш взгляд, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, определяет невозможность передачи их полномочий другим органам и лицам. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.

Социальные функции нотариата

Можно выделить следующие социальные функции нотариата в гражданском обороте:

1) предупредительно-профилактическая;

2) правореализационная;

3) правоохранительная;

4) фискальная.

Предупредительно-профилактическая функция нотариуса заключается в следующем. Исторически и функционально нотариальное производство связано с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с ним места судебной власти в системе государственных органов) по критерию спорности либо бесспорности права. При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии - нотариусом. Например, на данном критерии основаны такие нотариальные действия, как удостоверение сделок и соглашений о разделе имущества между супругами, наследниками, брачных контрактов, удостоверение фактов, удостоверение соглашений об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество, решение вопросов о продлении сроков для принятия наследства или включении в число наследников по закону лица, не имеющего возможности представить доказательства о родственных отношениях, и т.д.
Осуществляя данную функцию, нотариат способствует и помогает судебной деятельности по крайней мере в трех основных направлениях:

- предупреждает споры уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров;

- значительно облегчает рассмотрение гражданско-правовых споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, позволяют суду яснее выявить истинную волю сторон и менее опровержимы, чем документы в простой письменной форме;

- путем принятия на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая абсолютное количество дел в судах.

Правореализационная функция нотариата отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей.

Участие нотариуса в правореализационной деятельности происходит различными путями. Во-первых, путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие. Так, участники сделки по купле-продаже недвижимости одновременно используют свои правомочия как продавец и покупатель, исполняют свои обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого сособственника), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по отчуждению имущества обязан исполнять требования нотариального производства (например, проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия, например по проверке достоверности представленных ему документов, соблюдает установленные запреты, например отклоняет встречающуюся иногда просьбу от участников нотариального действия о подписании нотариального документа без присутствия нотариуса.

В-третьих, нотариус в ряде ограниченных случаев является субъектом правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий.

Правоохранительная функция нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач. Во-первых, снижает уровень криминальности в гражданском обороте в сфере собственности, во-вторых, облегчает раскрытие преступлений, в-третьих, способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.
Нотариат в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости исследования достаточно широкого круга доказательств является одним из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов собственности, подлежащих регистрации. Не случайно, что при совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, степень криминальности, возможности подделок, нарушений гражданских прав несравненно выше. Важным аспектом является то положение, что содержание правоохранительной системы достаточно затратно, а развитие нотариата позволяет переложить часть правоохранительных мероприятий на самих участников гражданского оборота.

Фискальная функция нотариата также вытекает из его публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. Так, в соответствии со ст. 85 НК нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога. В ряде стран системы латинского нотариата нотариусы более широко помогают в осуществлении фискальных функций государства, позволяя отслеживать во всех случаях переход права собственности и тем самым помогая устанавливать налогоплательщиков.

В свою очередь, нотариальные функции, отражающие содержание нотариальной деятельности и ее специфику, носят особый характер и связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью.

Правоустановительная функция нотариата заключается в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, например, факта нахождения гражданина в живых.

Удостоверительная функция нотариата заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера. Удостоверительная деятельность связана с реализацией как контрольных, так и правозащитных полномочий нотариусов. Поэтому ряд нотариальных действий непосредственно связан с удостоверением, в частности, сделок и юридических фактов.

Охранительная функция нотариата заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и при совершении практически любого нотариального действия.

Юрисдикционная функция нотариата вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. При этом нотариус осуществляет одновременно все формы юрисдикционной деятельности, он занимается одновременно оперативно-исполнительной и правоустановительной деятельностью, а также в ряде случаев правоприменительной деятельностью по принудительному осуществлению гражданских прав. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариусов является не последующее разрешение уже возникших правовых конфликтов в сфере гражданского оборота, а в основном деятельность по их предупреждению. Только в отдельных случаях, например, при совершении исполнительных надписей, нотариусы способствуют разрешению относительно спорных ситуаций гражданского оборота.

Изложенный анализ нотариальных функций показывает их тесную взаимосвязь и системное воздействие на нотариальную деятельность.

2.

Вероятно, нотариат появился, когда частным актам понадобилась квалифицированность и публичная достоверность.

А нотариусы появились, когда потребность публичного удостоверения

нашла достойных доверия.

Нотариусам предшествовали писцы – известные должности в истории древних цивилизаций. В их обязанности входило не только составление разного рода посланий и прошений, но и различных сделок. Было две категории писцов: состоявшие на государственной службе (scribae) и на содержании частных лиц (exceptores et notarii).

Состоявшие на государственной службе (scribae) избирались пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом гражданской чести. Они изготавливали публичные документы, вели общественные счета, делали выписки и выдавали копии с этих документов, а также готовили декреты и распоряжения магистрата и хранили их, в судебных процессах вели судебный журнал.

Писцами, состоявшими на службе частных лиц, были, как правило, вольноотпущенные, работающие по найму и рабы. Они исполняли писарские функции по усмотрению своего хозяина.

Однако существовала и третья, особая категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов. Это – табеллионы. Они были свободными людьми, не состоявшими на службе государства и частных лиц. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических актов и судебных бумаг - за вознаграждение и под контролем государства. Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для придания документу, составленному табеллионом, характера публичного акта, его необходимо было внести в судебный протокол, после чего спор о подлинности этого акта становился невозможным.

Табеллионом мог стать свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в корпорацию табеллионов и утвержденный в должности префектом города. Именно табеллионы стали «отцами» нотариата.

В шестом веке нашей эры нотариат получает дальнейшее развитие: император Юстиниан, правивший с 527 по 565 г.г., стал первым деятелем этой эпохи, который объединил нотариусов в группы и коллегии и издал полный сборник юридических законодательных актов (кодификация Юстиниана). Законодательство Юстиниана определило для нотариусов место совершения нотариальных действий - нотариальную контору, полномочия, в рамках которых они действуют, порядок работы, административную ответственность нотариусов перед министерством юстиции, уровень юридической подготовки для назначения на должность нотариуса, численность нотариусов в административном районе. Законодательство Юстиниана действовало вплоть до конца существования Византийской империи.

В средние века профессия нотариуса стала одной из престижных и уважаемых в обществе. В 11 веке, с началом возрождения римского права, в Болоньи была основана первая в мире школа нотариусов. Школы нотариата позднее стали школами права, а в дальнейшем университетами, в которых преподавали лучшие для того времени нотариусы-юристы. Эпоха возрождения длилась до 18 века. В этот период было издано огромное количество трудов в области нотариата и права. Естественно, что нотариусами тогда были самые образованные и грамотные люди. Надо отметить, что уже к кандидатам для поступления в учебное заведение в области права предъявлялись очень высокие требования. Прежде всего, они должны были читать как на родном языке, так и на латыне, а также писать на двух языках без ошибок. Влияние римского права быстро распространялось по Европе. Этому способствовало развитие торговли, экономики и дипломатии. Большую положительную роль оказала и римская католическая церковь. Например, во Франции появились первые официальные нотариусы в 1139 году и в городе Монпилье был основан университет (1160г.). В Испании первые нотариусы появились в 1162 году. В 1211г. был основан университет в городе Саламанка. Интересно, что во Франции, в городе Монпилье, нотариусом могло быть назначено лицо добропорядочное и нравственное, достигшее 25 лет, со стажем работы не менее 5 лет. Достаточно любопытные требования предъявлялись и его нотариальной конторе (бюро). Нотариус мог работать на улицах, а еще чаще на рынках, поставив письменный стол в центре площади или у входа в магазин. Подготовка документов осуществлялась в три этапа. В присутствии клиентов готовился письменный меморандум (список заказов поставщику). Затем, подготовка краткого содержания нотариального действия. И в завершении подробное описание или расширенное толкование нотариального действия. Заканчивался документ указанием даты и места совершения данного нотариального действия, описанием свидетелей и их качеств, а также нотариус ставил свою подпись. Свидетели оставляли отпечаток большого пальца на документе.

В 13 веке (1280 г.) король Франции Филипп III подписал указ, по которому в каждом населенном пункте назначалось два безукоризненно честных человека, к которым обращались люди по вопросам совершения нотариальных действий. А в 1302 г. король Франции Филипп IV (Красавчик) утвердил инструкцию, по которой нотариусы обязаны назначаться только по королевскому указу и не должны быть служителями церкви.

В начале 15 века (1411г.) король Шарль VI издал распоряжение, по которому на стене у входа в нотариальную контору необходимо было установить специальную вывеску (знак) с королевским гербом. А король Франсуа I модернизировал вою юридическую систему в стране. Церкви отводилась роль регистратора фактов рождения, брака и смерти. Он запретил использование латыни в судебном делопроизводстве. Все документы отныне использовались только на французском языке. Был принят устав, по которому строго регламентировалась деятельность нотариусов. В частности, устанавливался порядок приема клиентов, подготовки и хранения документов. Было оговорено впервые положение о сохранении в тайне фактов и данных нотариального действия. Этот период был новой эрой права в мире. В период правления короля Франсуа I роль нотариуса становилась крайне важной в экономической и политической жизни общества. Теперь все наиболее важные проекты, строительство замков, соборов в средние века осуществлялось при обязательном участии нотариусов.

В конце XVIII века в мире и, прежде всего во Франции, политическая и экономическая жизнь не отвечала надеждам граждан, назревала кризисная ситуация. Страна находилась на пороге серьезных революционных реформ, в том числе в юриспруденции. Нотариусы стали принимать активное участие в политической жизни общества. Они избираются членами Генеральных Советов (прообраз парламента). Важно отметить, что в это время впервые принята Декларация о правах человека. Участие в редактировании текста документа, приняли уважаемые нотариусы Франции: Бевье, Делюзе и Гупилло. Из истории нам известно, что Наполеон достаточно профессионально ориентировался в вопросах нотариата. Архивные материалы этой удивительной эпохи, особенно связанные с его женой Жозефиной, рассказывают нам о рождении брачного контракта. Будущий завоеватель Европы рационализировал законодательство путем издания серии кодексов - это гражданский, уголовно-процессуальный и торговый. В гражданском кодексе имелась отдельная глава - нотариальное право, которая просуществовала без изменения почти до нашего времени.

Если говорить о XIX веке, то необходимо отметить, что нотариат принял активное и непосредственное участие во всех областях жизни государства. Даже первый номер известной и популярной во Франции газеты для того времени " Le Temps" (" Время") был издан в 1829 г. на средства нотариата. Эта газета издавалась до 1940 г. Тогда же у нотариусов появилась новая роль, роль банкиров, поскольку банков как таковых тогда еще не наблюдалось.

В течение XX века структура нотариата во Франции и др. странах Европы усилилась и окрепла (1890-1902 его реорганизация). В 1946 по инициативе аргентинского нотариуса Хосе Адриана Негри был создан Международный Союз Латинского Нотариата (МСЛН). 27 сентября 1968 г. (модифицирован 9 октября 1978 г.) принято Брюссельское соглашение, по которому нотариальному акту придан обязательный характер во всех странах ЕЭС.

В 1995 г. в Берлине проведен 21 Конгресс МСЛН. На этом конгрессе в члены МСЛН приняты Албания, Буркина Фасо, Эстония и Российская Федерация. От РФ на Конгрессе присутствовали 136 представителей российского нотариата.

Возникновение и становление нотариата в России.

История российского нотариата свидетельствует о том, что его наиболее общие закономерности возникновения и развития, как и в других странах тесно связаны с развитием гражданского оборота. Нотариат возник как институт, призванный защитить частную собственность и обеспечивать бесспорность имущественных и иных прав участников гражданского оборота.

На Руси со времен введения христианства ведению церкви принадлежали почти все семейные дела, в том числе дела по наследству, опеке, утверждению духовных завещаний, разделу наследственного имущества. Для производства этих дел при епископах находились особые лица – владычные тысяцкие и наместники. Кроме того, при самом епископе находились священники и дьяконы, намофилаксы и хартофилаксы как хранители книг, грамот и делопроизводства. В таком виде зарождается на Руси нотариальное производство, во многом тесно связанное с церковными уставами, как впрочем и вся тогдашняя жизнь.

Возникновение особого, образно говоря, квазифедерального, порядка можно найти в Судебнике 1497 года (утвержден Указом Иоанна III Васильевича), в котором устанавливается Письменное совершение юридических сделок в Московском государстве.

Царь Иоанн IV Васильевич, прозванный в народе «Грозным» продолжает правовую реформу, начатую его дедом Иоанном III – в Судебнике уже предписывалось непременно производить укрепление свободных людей в холопы и освобождение холопов не иначе как путем составления особых грамот. Это предписание Иоанна Грозного превращается в общее обязательное правило. Уже в то время все договоры о переукрупнении недвижимых имений совершались «на письме».

Время правления первого Романова Михаила Федоровича характеризуется активным участием органов правительственной власти совершении частноправовых актов и подготовке документов, что оказало определенное влияние на постепенно развивающийся институт российского нотариата. Этот факт подтверждает и Указ Михаила Федоровича 1635 года, согласно которому «все Договоры займа, поклажи и ссуды должны были совершаться непременно письменно под страхом их полной недействительности». Акты покупки дворов в Москве записывались в Земском приказе. Активизировалась при первом Романове и деятельность площадных подьячих. Подобно табеллионам, которые в Древнем Риме составляли юридические акты и судебные бумаги, площадные подьячие, а позднее и дьяки на Руси занимались аналогичным промыслом, заложив тем самым основы профессии нотариуса. Подьячие, «кормясь пером», объединялись в свободные артели, цель которых состояла в поддержке людей этой профессии, оказании взаимной помощи и защите от возможных нападок.

В царствование Алексея Михайловича был составлен Кодекс законов Российского государства - Соборное Уложение 1649 г., принятое Земским собором. Именно Уложение царя Алексея Михайловича 1649 года создало целую эпоху в развитии российского нотариального института. Оно упорядочило и систематизировало действующие до его появления отдельные отрывочные указы, создало основу для дальнейшего развития нотариата. Уложение разделяет крепости (сделки), под которыми оно понимает все письменные акты, по способу их совершения на два разряда в зависимости от ценности излагаемой в них сделки: к первому разряду принадлежат большие дела на сумму свыше 10 руб.; ко второму – дела малые, на меньшую сумму. Согласно Уложению 1649 года большие крепости дозволялось писать только в Москве и в городах и не иначе как через площадных подьячих и при участии особых свидетелей – «послухов». Кроме того, Уложение, хотя и вскользь, упоминает и духовные завещания, которые «должны были быть свидетельствованы и запечатаны у епархиальных архиереев».

Главнейшим преобразованием, имевшим решительное влияние на дальнейшее историческое развитие нотариального дела в России, следует считать установление строгого надзора за площадными подьячими и зависимости их от органов правительственной власти. Указом Петра Великого от 9 декабря 1699 года предписано «…совершать всякие крепости…» не у площадных подьячих на Ивановской площади в Москве, а в соответствующих приказах, куда надлежало «…присылать раз в два месяца все крепости, совершаемые в городах». 1 января 1700 года совершение всех крепостей между лицами городского сословия в Москве передано во владение московской ратуше, а торговых крепостей – Московской большой таможне. Полной централизацией нотариального дела Петр Великий предполагал устранить беспорядки и злоупотребления, которые часто происходили при совершении правовых актов подьячими на Ивановской площади. Но этот порядок оказался неудобным, поэтому 30 января 1701 года «было полено писать крепости по прежнему указу в палатке Ивановской площади», а надзор за деятельностью площадных подьячих был поручен Оружейной палате. Впоследствии «для ближайшего заведывания крепостным делом учрежден особый приказ крепостных дел, состоявший из нескольких судей». После учреждения юстиц-коллегии в губерниях были образованны самостоятельные особые конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и надсмотрщиков. Надзор за деятельностью главных контор поручен особому секретарю или комиссару, который назначался юстиц-коллегией.

При Екатерине II, вместе с упразднением в 1775 году юстиц-коллегии, совершение крепостных актов было передано Палате гражданского суда, представляющей собой соединенный Департамент юстиции и Вотчиной коллегии. Для создания органа публичной деятельности, близко стоящего ко всем имущественным оборотам и содействующего их развитию, Екатерина II делает попытку сокращения излишних формальностей при совершении правовых актов, предоставляя возможность частным маклерам совершать акты о переходе недвижимых имуществ. С 1781 года утверждаются маклеры и нотариусы исключительно для торговых сделок и разного рода посредничеств. В период правления Екатерины II в соответствии с новым Уложением возникла масса правительственных учреждений нотариального характера для наблюдения за правильным и законным совершением различных частноправовых актов и составлением документов, освобожденных от тягостного для контрагентов крепостного порядка их совершения.

В эпоху великих реформ 60-х годов 19 столетия, охвативших все отрасли общественной и государственной жизни России, было преобразовано и нотариальное дело. Вместе с новыми Судебными Уставами императора Александра II было выработано и Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г., в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной Европы: французское 1813 года, австрийское 1845 года и баварское 1861 года. Вместе с введением нотариального Положения все прежние нотариусы и маклеры, кроме биржевых, прекратили свою деятельность. Отделив по образцу Запада нотариальную часть от судебной, законодатель создал самостоятельный нотариальный институт с обширным и независимым кругом действий. Отныне обязанности по совершению и засвидетельствованию актов стали исполнять нотариусы и старшие нотариусы или заменяющие их должностные лица, по принадлежности. Там, где нотариусов не было, нотариальные действия совершались теми или иными учреждениями и должностными лицами - уездными членами окружных судов, мировыми судьями, волостными правлениями и даже полицейскими чинами.

Согласно Положению нотариусы - это лица, которые достигли 21 года, т.е. гражданского совершеннолетия. Предусматривался и имущественный ценз. Нотариусы вносили залог: сумма залога в столицах - 10 тыс. рублей, в губернских городах - 6 тыс., в уездных городах, где были окружные суды, - 4 тыс., в остальных городах - 2 тыс. рублей.

Согласно Положению нотариус совершал акты для всех желающих, кроме близких родственников нотариуса. Но он не мог совершать актов состояния, служебных и межевых. Нотариус обязан был удостовериться в самоличности совершающего акт, его правоспособности, отсутствии в акте чего-либо противного законам, общественной нравственности или чести частных лиц.

Следует подчеркнуть несколько особое положение старших нотариусов. Они непременно должны были обладать высшим юридическим образованием и освобождались от внесения залога. Главная их обязанность - обслуживать сделки, устанавливающие права на недвижимое имущество (право собственности, залог, сервитут).

Старший нотариус в отношении денежного содержания и служебных прав приравнивался к членам Окружных судов. Он выполнял следующие функции: 1) заведовал нотариальным архивом при каждом Окружном суде, где хранились книги - крепостные, запретительные и разрешительные; реестры и документы нотариусов округа, доставляемые по истечении года со дня окончания книги; 2) выдавал записи из актовых книг и копии с нотариальных актов; 3) утверждал те нотариальные акты, которые стороны были обязаны или желали превратить в крепостные акты.

Нотариальное положение 1866 года при всех его достоинствах в условиях российской действительности оказалось несколько «экзотическим учреждением». Ведь надо было согласовать, по выражению одного автора, «прекрасные определения и устои нотариального института, выработанные многовековым опытом и долголетней практикой на западе», с чисто русскими условиями жизни, русской нотариальной практикой. Но примирить оба этих начала - западноевропейскую и русскую модели нотариата - оказалось делом крайне сложным. Надо было что-то менять.

Однако новый проект Положения возник только в начале 20 века. Авторы «Объяснительной записки к проекту», составленной в 1904 году, объявили: «Исходным пунктом при работах по пересмотру нотариального положения служило стремление вводить в эту важную законодательную область возможные по современным условиям усовершенствования, не подвергая, однако, самого Положения 14 апреля 1866 г. - этого драгоценного памятника освободительной и преобразовательной эпохи царствования императора Александра II - коренной ломке».

В качестве устоев нотариата на будущее были названы:

1) замещение нотариальных должностей повсюду и исключительно, помимо иных требований, юристами с солидной теоретической подготовкой к этой должности;

2) подробное и точное изложение в самом тексте закона обязанностей нотариуса и вменение ему в непременный долг службы непосредственно самому лично участвовать, если не всегда физически, то неуклонно и постоянно умственно во всяком должностном его действии, а не ограничиваться только подписью акта, заготовленного в его конторе кем-либо другим;

3) реально осуществляемые надзор и наблюдение со стороны окружных судов за деятельностью нотариусов, равно как и надлежащее руководство их служебной деятельностью;

4) устройство нотариальных советов и разрешение съездов нотариусов.

Примечательно, что до начала Первой мировой войны на страницах правовых изданий, газет и журналов, шло непрекращающееся обсуждение отдельных статей и разделов Положения о нотариальной части, готовился отдельный самостоятельный Закон о нотариате, проект которого рассматривался несколько раз.

Вместе с тем, новый проект так и не был принят. Грянула революция. Одним из первых декретов Советской власти, опубликованных 24 ноября 1917 года, упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы. Однако в актах новой власти, направленных на слом старого бюрократического аппарата, нотариат впервые упомянут 23 марта 1918 года, когда Совет Народных Комиссаров Москвы и Московской губернии принял постановление, которым отменил «ныне действующее Положение о нотариальной части» и ввел новое Положение о муниципализации нотариальных контор.

В период Гражданской войны и борьбы с иностранными интервентами гражданский оборот в стране был крайне незначительным, и это определило место нотариата в системе Государственных органов. Возникла тенденция к ликвидации нотариата. Обязательные отношения сводились к алиментным, семейно-имущественным делам, бытовой купле-продаже, бытовому подряду и не выходили за пределы домашнего обихода.

С переходом к Новой экономической политике внимание к нотариату со стороны органов Советской власти усиливается. Декретом Совета народных Комиссаров от 2 августа 1921 года установлено, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций. Принципиальные вопросы организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским съездом деятелей советской юстиции, который открылся 26 января 1922 года. В печати были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентами, свойственные капиталистическим странам по вознаграждению за услуги, не должны иметь место.

4 октября 1922 года принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило основы Советского нотариата. Предусматривалось учреждение государственных нотариальных контор во всех городах Российской Федерации, а также и в более значительных пунктах сельской местности, на узловых станциях, пристанях, временно на ярмарках и т.п. Там, где контор не было, исполнение функций, за исключением совершения актов и засвидетельствования договоров, возлагалось на народных судей. Дислокация нотариальных контор устанавливалась исполкомами местных Советов и утверждалась Народным комиссариатом юстиции.

Во главе контор стояли нотариусы, назначаемые президиумами губернских советов народных судей из числа лиц, пользующихся избирательными правами и выдержавших испытания в комиссии, назначавшейся президиумом Совнарсуда (Совет народных судей), по программе, утвержденной Наркомюстом. Нотариусы не имели права на совместительство не только в частных организациях, но и в государственных учреждениях, предприятиях, организациях.

Таким образом, место нотариата в системе советских государственных органов было точно установлено - нотариат включен в состав органов юстиции. С одной стороны, организация и руководство нотариатом были поручены органам судебного управления: Наркоюст утверждал сеть нотариальных контор, осуществлял наблюдение и контроль за их деятельностью через президиумы губернских Советов народных судей, при которых были учреждены нотариальные отделения и нотариальные архивы; президиумы Совета народных судей обязаны были производить периодические обследования деятельности нотариальных контор, принимать и проверять установленные отчеты и сводки. С другой стороны, установлена связь между нотариальными и судебными органами, так как жалобы на совершение нотариусами каких-либо действий, а равно на отказ в совершении действий, рассматривались президиумом Совета народных судей, определения которого были окончательны, но могли в порядке надзора отменяться Народным комиссариатом юстиции.

Круг нотариальных функций был значительным, хотя и меньшим по сравнению с настоящим временем. На нотариальные конторы возлагались: а) совершение всякого рода актов, для которых действующим правом установлен нотариальный порядок их совершения; б) засвидетельствование договоров, заключаемых государственными, кооперативными, общественными учреждениями, предприятиями, организациями как между собой, так и с частными лицами; в) совершение и засвидетельствование по желанию сторон таких договоров, которые не требуют по закону нотариального совершения или удостоверения; г) совершение протеста векселей; д) засвидетельствование доверенностей и копий со всякого рода документов и выписей из торговых книг, а также подлинности подписей; е) удостоверение по требованиям должностных лиц бесспорных обстоятельств как-то: времени предъявления документов, нахождения лица в определенном месте, представления объяснения либо требования от одного лица к другому и т.п.; ж) выдача выписей и копий из нотариальных книг и реестров и т.п.; з) принятие и хранение представленных разными лицами документов.

Нотариальные функции, предусмотренные Положением о нотариате от 4 октября 1922 г., были весьма характерны для периода нэпа. Большое значение имели удостоверение договоров между госорганами и частными предпринимателями, протесты векселей при наличии оживленного вексельного оборота, удостоверение по требованию должностных лиц различных фактов, имевших значение для осуществления правоотношений между государственными организациями и представителями частного капитала. Положение о государственном нотариате от 4 октября 1922 г. стало активно проводиться в жизнь.

В целях подготовки кадров нотариальных работников, отвечающих принципам комплектования советского государственного аппарата, при Московском губернском суде открылись первые курсы по нотариату.

В связи с принятием ВЦИК 11 ноября 1922 г. Гражданского кодекса, 7 июля 1923 г. Гражданского процессуального кодекса, а также ряда других нормативных актов, необходимо было привести в соответствие с новым законодательством Положение о государственном нотариате от 4 октября 1922 г. Поэтому в 1923 г. было введено положение о государственном нотариате издания 1923 года. Оно полностью воспроизводило те же нотариальные функции, которые были установлены в 1922 году, но связало их с Гражданским кодексом. В Положении 1923 года имеется ряд других уточнений, но сохранилось различие актового порядка и порядка засвидетельствования договоров.

Не только указанные обстоятельства, но и стремление к построению положений о нотариате союзных республик по единым социалистическим принципам привело к изданию общесоюзного акта. 14 мая 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата». На основе этого союзные республики приняли положения о нотариате, характеризуемые единством основных принципов и отражающие в то же время местные особенности. Этим постановлением устанавливалось, что удостоверение сделок и выполнение иных действий производятся государственными нотариальными конторами, действующими в порядке, определяемом законодательством союзных республик в соответствии с общесоюзным законом. Отдельные функции государственных нотариальных контор могут возлагаться законодательством союзных республик на народные суды и исполкомы местных Советов. Государственные нотариусы не вправе занимать иных государственных должностей, за исключением выборных, преподавательских, а также не могут быть одновременно адвокатами, служить по найму в кооперативных и общественных организациях. Вознаграждение за труд все сотрудники нотариальных контор получают только от государства.

Было установлено единое нотариальное удостоверение сделок. Упразднены всякого рода актовые книги и установлено (статья 9), что нотариальное удостоверение сделок состоит в надписи о том на самом акте за подписью государственного нотариуса с приложением печати нотариальной конторы. Акты, подлежащие по закону нотариальному удостоверению, представляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых (основной) должен оставаться в делах конторы.

Сформулированы основные задачи государственных нотариусов, к которым прежде всего относится проверка соответствия требуемых от них действий и представляемых им документов действующим законам (статья 10). Наряду с этим при совершении нотариальных действий государственные нотариусы обязаны оказывать трудящимся активное содействие в ограждении их прав и законных интересов, чтобы юридическая неосведомленность, малограмотность и тому подобные обстоятельства не могли быть использованы им во вред (статья 5 ГПК РСФСР и соответствующие статьи гражданских процессуальных кодексов других союзных республик).

Исходя из законодательства союзных республик, проверенного практикой его применения, определен круг действий (подведомственность), которые могут совершаться нотариальными конторами. К ним относятся: а) нотариальное удостоверение сделок; б) совершение предусмотренных законом протестов; в) засвидетельствование верности копий документов и выписок из книг и документов; г) засвидетельствование обстоятельств и фактов, могущих иметь юридическое значение, в которых нотариус лично может удостовериться и для удостоверения которых закон не устанавливает другого порядка; е) регистрация арестов²⁷, налагаемых на строения, а равно изменений и снятие их; ж) хранение документов; з) иные действия, предусмотренные законодательством союзных республик. На отдельные нотариальные конторы может быть возложено также засвидетельствование правильности переводов с иностранных и на иностранные языки (статья 8).

Союзным республикам предоставлена значительная инициатива в определении круга нотариальных функций, который может быть расширен по сравнению с указанным в постановлении “Об основных принципах организации государственного нотариата”. Законодательство союзных республик по сравнению с постановлением ЦИК и СНК СССР от 14 мая 1926 г. пошло по линии расширения нотариальных функций, особенно в целях освобождения народных судов от дел бесспорного характера. Дела бесспорной юрисдикции имели большой удельный вес в народных судах.

Конечно, не все они отошли в нотариальные органы (например, дела о расторжении брака были переданы загсам), но некоторые категории стали относиться к функциям нотариата. Положением о государственном нотариате РСФСР от 4 октября 1926 г., в отличие от предыдущего Положения (издания 1923 года), к функциям нотариата были отнесены не только нотариальное удостоверение сделок, но и учинение исполнительных надписей на них (статья 9), что освободило суд от выдачи судебных приказов по актам; последующее Положение 1930 года выделяет отдельную нотариальную функцию “выдачи исполнительных надписей на документах”, не связывая уже принудительные действия нотариата с нотариально удостоверенными сделками.

В 1927-1928 гг. принятие мер охраны наследственного имущества и все распоряжения по имуществу, оставшемуся после умерших, переданы нотариату. В РСФСР и некоторых других союзных республиках нотариат наделен правом признавать граждан безвестно отсутствующими, в некоторых случаях - умершими.

Положения о государственном нотариате пересматривались по мере изменения гражданского законодательства и исторической обстановки.

2 августа 1974 года был принят последний советский Закон «О государственном нотариате», действовавший без малого двадцать лет и сыгравший свою положительную роль в становлении института нотариата в Российской Федерации. В этот период, несмотря на большую работу нотариусов по оказанию правовой помощи населению, роль нотариата в экономической жизни страны была в целом незначительна. При отсутствии института частной собственности нотариат выступал в качестве придатка к правовой системе государства. В большинстве случаев его роль сводилась к удостоверению небольшого числа сделок и оформлению документов на наследство.

Спустя почти 20 лет в Россию вернулся свободный нотариат – 11 февраля 1993 года Верховным Советом российской Федерации приняты «Основы законодательства РФ о нотариате».

3.

Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет существенное правовое значение, поскольку в нотариальной практике постоянно возникают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении конкретного нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства.

К числу источников нотариального производства относятся Конституция РФ, международные договоры, конституции и уставы субъектов Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов Федерации.

- Конституция России

Основной источник любого законодательства - Конституция РФ. В отношении нотариата можно говорить о целом ряде статей Конституции, но наиболее значимы: ст. 8, которая определяет, что право частной собственности охраняется законом и каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; ст. 48 (закрепляющая право граждан на квалифицированную юридическую помощь), ст. 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ). В соответствии со ст. 72 Конституции РФ законодательство о нотариате относится к совместному ведению РФ и субъектов РФ, что позволяет не только РФ, но и субъектам РФ принимать в этой сфере законы. Вместе с тем, указанные законы субъектов РФ не должны противоречит Конституции РФ и федеральным законам.

- Международные соглашения и договоры по вопросам нотариата

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции России общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью ее правовой системы. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами применяются Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.), целый ряд других международных соглашений и договоров.

Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное правоприменительное значение и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения. Например, ст. 14 Конвенции запрещает дискриминацию в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства.

- Федеральные законы

Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. до принятия Конституции РФ в декабре 2003 года. Основы законодательства России о нотариате являются основным актом организационно-правового характера, определяя современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание.

Ставки государственной пошлины за совершение нотариальных действий, имеющих обязательную нотариальную форму, определены Налоговым кодексом РФ.

Гражданский кодекс России как источник нотариального законодательства в основном относится к самому содержанию нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. Вместе с тем отметим как позитивное явление наличие множества процедурных норм нотариального производства в разд. V «Наследственное право» ГК, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства.

Такое же значение имеют Семейный кодекс РФ, Жилищный кодекс РФ, ГПК РФ.

- Судебная практика

Источником права в современных условиях становится судебная практика в самых разнообразных ее формах. При всей противоречивости высказанных по вопросу о месте судебной практики суждений большинство специалистов разделяют вывод о том, что судебная практика имеет как правообразующее, так и правореализационное значение. Она может быть выражена в форме судебных актов международных органов правосудия, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ и в определенной мере - Высшего Арбитражного Суда РФ. Судебная практика в современных условиях не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования.

Причин к тому несколько. Во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власти путем принятия своих актов, контролируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения, особенно позитивна в этих процессах роль Конституционного Суда РФ.

Во-вторых, усложняется правовая система. Есть определенные границы детализации законодательных актов, за пределами которых она теряет смысл и закон становится сборником казусов. В настоящее время невозможно дать в федеральных законах и иных нормативных правовых актах полную и исчерпывающую кодификацию всего законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно взаимодействия с другими правовыми актами. Поэтому судебный прецедент выполняет важнейшие функции, ориентируя субъектов гражданского оборота и нотариусов на вполне определенные варианты правопонимания и правоприменения.

- Практика международных органов правосудия. Первостепенное значение приобретает международная судебная практика, выраженная в судебных актах Европейского суда по правам человека. В Федеральном законе от 30 марта 1998 г. «О ратификации Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод» содержится заявление о признании обязательными для Российской Федерации как юрисдикции Европейского суда по правам человека, так и решений этого суда, а также заявлений о праве российских граждан на обращение в названный суд за защитой своих нарушенных прав в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.

При этом обязательное значение имеют не только те решения, которые были вынесены против Российской Федерации, но и в целом вся практика Европейского суда по правам человека, независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - российские либо иностранные лица, в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Не имеет также значения и сфера решения - касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешен спор и какой орган компетентен его рассматривать.

Например, для нас значима позиция такого международного органа правосудия, как Европейский суд по правам человека, касающаяся нотариата. В решении Европейского суда по правам человека от 3 апреля 2001 г. по вопросу приемлемости жалобы N 44319/98, поданной О.В.Романовской против Российской Федерации, Суд подчеркнул публично-правовую природу и особый характер функций нотариальных палат, которым делегированы государственные функции и на которые возложены обязанности по регулированию нотариальной деятельности.

- Практика Конституционного Суда РФ. Юридическая сила решений Конституционного Суда РФ характеризуется тем, что они обязательны на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, граждан и их объединений (ст. 6). Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами. Непосредственное значение для деятельности нотариусов заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ является основанием отмены в установленном порядке положений других нормативных актов, основанных на нормативном акте или договоре, признанном неконституционным, либо воспроизводящих его или содержащих такие же положения, какие были предметом обращения. Положения этих нормативных актов и договоров не могут применяться судами, другими органами и должностными лицами (ч. 2 ст. 87).

В этом плане можно привести постановление Конституционного Суда РФ от 19 марта 1998 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате», которое признало положение Основ об обязательном членстве в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой, как условии их профессиональной деятельности, не противоречащим Конституции РФ, а также нормы Основ, возлагающие на нотариальную палату полномочия по организации деятельности нотариата.

- Практика Верховного Суда РФ. Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке.

Например, своим решением от 4 августа 1998 г. N ГКПИ 98-238 Верховный Суд РФ признал Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденное Министерством юстиции РФ 22 ноября 1993 г., недействующим и не подлежащим применению со дня его утверждения.

Значение имеет практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров (например, Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 23.04.91 № 2 с последующими редакциями «О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании»).

Определенное правовое значение имеет и практика Высшего Арбитражного Суда РФ.

Например, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановлением от 20 января 1998 г. № 5754/97 отметил относительно рассмотрения арбитражным судом жалобы истца на действия нотариуса по поводу совершения нотариальной надписи и принятия в этой части решения следующее. Данные действия арбитражного суда являются неправомерными, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 49 Основ законодательства РФ о нотариате такие дела подведомственны суду общей юрисдикции. Поэтому производство по делу в этой части подлежало прекращению.

- Законы субъектов Российской Федерации

Поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат отнесен к сфере совместного ведения, то по вопросам нотариата может осуществляться правовое регулирование субъектами РФ. Указанное положение о нотариате как сфере совместного ведения накладывает отпечаток на построение нотариального законодательства как двухуровневого, сочетающего законоположения федерального уровня и уровня субъектов РФ. В целом ряде статей Основ законодательства РФ о нотариате есть отсылки к законодательству субъектов Федерации, в пределах которого допускается более детальное правовое регулирование.

До внесения изменений в Налоговый кодекс РФ, вступающий в силу с 1 января 2005 года, субъект РФ вправе был устанавливать льготы по уплате государственной пошлины за совершение нотариальных действий. Так, на территории Тульской области действовал Закон Тульской области «О льготах по уплате государственной пошлины». Федеральным законом № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органах субъектов РФ» субъектам предоставлено полномочие по установлению минимальной численности нотариусов в нотариальном округе.

- Подзаконные акты как источники нотариального законодательства

Указы Президента РФ. В качестве примера можно привести Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. № 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов», согласно которому в соответствии со ст. 7 Федерального конституционного закона «О Государственном гербе Российской Федерации» установлено, что Государственный герб РФ помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.

- Постановления Правительства РФ. К их числу можно отнести постановление Правительства РФ № 703 от 23 июля 1993 г. " Об утверждении порядка уплаты сбора за выдачу лицензий на право нотариальной деятельности".

- Акты федеральных органов исполнительной власти. Указанные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах законодательства РФ о нотариате, главным образом Министерством юстиции РФ. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ (утвержденные приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. № 91 с последн. изменениями от 01.08.2005 № 122).

Отличительной особенностью нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой, поскольку последняя наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата. Например, Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утверждено решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г. и приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 г. № 132 (с изменениями от 01.08.05).

Ряд правовых актов утверждался в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате только решением Министерства юстиции РФ, например Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности, утвержденный приказом от 26 октября 1998 г. № 150 (также с последн. изменениями 01.08.05).

Лекция 2

Правовое регулирование организации нотариальной деятельности

План

Мировые системы нотариата. Латинский нотариат.