Понятие договора подряда. Отличие договора подряда от иных договоров.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

ГК определяет договор подряда как договор, в силу которого одна сторона, подрядчик, обязуется выполнить по заданию другой стороны, заказчика, определенную работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (статья 702 ГК РФ).[1]

Выполнение работы подрядчиком направлено на достижение определенного результата, например, изготовление вещи, осуществление её ремонта, изменение внешнего вида, то есть получение результата, имеющего конкретное вещественное и обособленное от исполнения выражение.

Договор подряда является:

- Консенсуальным. Договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям, то есть с момента подписания.

- Двусторонним (взаимным). По договору, как права, так и обязанности возникают у обеих сторон. Так, заказчик имеет право требовать от подрядчика своевременного выполнения обусловленной договором работы, но обязан принять работу и уплатить ее стоимость, а подрядчик, в свою очередь, обязан выполнить обусловленную договором работу, и имеет право требовать ее оплаты.

- Возмездным. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика за плату.В отличие от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование договор подряда, содной стороны, регулирует процесс производительной деятельности, сопровождающейся созданием определенного овеществленного результата.Согласно п. 1 ст. 703 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы. Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи.

С другой стороны изготовление, переработка (обработка) вещи или выполнение какой-либо иной работы должны сопровождаться передачей ее результата заказчику. В соответствии с п. 2 ст. 703 ГК по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на нее заказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который не выражен в новой вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемый подрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собой движимую или недвижимую вещь.

Еще одним важным отличием договора подряда от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование является то, что его предметом всегда выступают при изготовлении - индивидуально-определенные вещи, а при переработке (обработке) или выполнении иной работы - конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новых индивидуально-определенных вещей или изменения их потребительских свойств предполагает осуществление подрядных работ по заданию заказчика.

В системе договоров, известной римскому праву, выделялся договор найма, а в его рамках – три самостоятельных вида найма:

- наем вещей;

- наем работ;

- наем услуг.[2]

Если оставить в стороне договор найма вещей, который во всех системах законодательства развивался самостоятельно, сохраняются два вида действительно сходных между собой договоров: один из них имеет своим предметом услуги, а другой - работа. Разграничение работ и услуг вытекает и сейчас из нового законодательства, в частности статьи 128 ГК РФ[3]: «К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги…».

Значение договора услуг с развитием цивилизации непрерывно возрастало, поскольку он все более становился основной формой приложения индивидуального труда. Договор услуг трансформировался в значительной мере в трудовой договор в странах, в которых, подобно нашей, трудовое право стало самостоятельной отраслью.

Иной была судьба договора работ или договора подряда. Он всегда существовал и существует как самостоятельный договор гражданского права. Начиная с римского права, его целью был - экономический результат. И именно в этом обычно усматривали его основной отличительный признак, позволяющий отграничить указанный договор от договора найма услуг.[4]

Для договора подряда работы важны не сами по себе: важным является и их материальный результат. Договор подряда строится по формуле: нет результата - нет и исполнения договора. В этом коренная разница договора подряда и договора оказания услуг, в котором предметом являются услуги, которые по общему правилу либо вообще не имеют результата. В этой связи, например, по поводу строительства здания заключают договор подряда, а на профилактическое лечение больного - договор оказания услуг.[5]

В статье 703 ГК РФ перечень работ, охватываемый подрядом, начинается с изготовления вещи. Обычно подразумевается изготовление одной определенной вещи: от пошива пальто и до постройки здания или моста через реку. Однако договор подряда может включать изготовление с последующей передачей некоторого числа одних и тех же изделий.

В последнем случае возникает вопрос: следует к такому договору применять нормы о подряде или о купле-продаже? Этот вопрос приобретает практическое значение потому, что нормы главы о подряде значительно отличаются от тех, которые относятся к главе о купле-продаже.

Отличие договора подряда от договора купли-продажи состоит в следующем. Во-первых, предметом договора подряда является выполнение индивидуально определенного задания, а предметом купли-продажи выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками. Во-вторых, условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения конкретных оговоренных работ, а при купле-продаже главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне - покупателю.

Одним из признаков, которыми надо руководствоваться в данной ситуации, состоят в том, что продавец реализует товар, изготовленный из собственного материала, а подрядчик - как из своего, так и из материала заказчика. Однако обращаться к этому качественному признаку удается не всегда. Интерес в указанном смысле представляет решение, содержащееся в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, участником которой является и Россия как правопреемник. В пункте 1 статьи 3 конвенции предусмотрено, что договоры на поставку товаров, которые подлежат изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи при условии, если только сторона, заказавшая товары, не принимает на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.[6]

Следовательно, если заказчик, то есть покупатель, заказав определенное количество изделий, берет на себя обязанность обеспечить изготовителя определенной частью необходимых материалов, квалификация договора зависит от объема этой части: является ли она существенной, и тогда налицо подряд, или несущественной, и тогда налицо купля-продажа.[7]

Вместе с тем применительно к нашему внутреннему законодательству договорное регулирование подряда включает сам ход работ. В купле-продаже такого нет, поскольку договор определяет только результат работ, само производство вещи находится за пределами договора.

Договор подряда следует отличать от трудового договора. Разграничение трудового договора (контракта) и договора подряда имеет существенное практическое значение, поскольку трудовые права и обязанности, установленные трудовым законодательством, распространяются только на лицо, заключившее трудовой договор. По договору подряда гражданин сам организует и выполняет на свой риск соответствующее конкретное задание и получает вознаграждение за его конечный результат. При заключении трудового договора работник зачисляется в штат, постоянный состав, трудовой коллектив организации, соблюдает правила внутреннего распорядка и т.д. В подрядном договоре исполнитель юридически сохраняет положение самостоятельного хозяйственного субъекта, сам организует свой труд, а заказчик не вправе вмешиваться в его хозяйственную деятельность.[8] В отличие от договора подряда, по трудовому договору работник выполняет любую порученную ему работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку.

Трудовые отношения не сводятся к обязательствам имущественного характера, обмену имущественными ценностями, их предметом является неотделимая от личности человека способность к труду. В соответствии со статьей 15 Трудового кодекса[9] трудовые отношения - это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Поскольку гражданские отношения регулируются совершенно иначе, чем трудовые, и они не связаны социальными гарантиями для работника и ограниченными для работодателя, очень важно практическое отличие договора подряда и трудового договора. В обоих случаях речь идет о выполняемой ими работе, направленной на достижение конкретного материального результата. При работе по трудовому договору работодатель в любом случае обязан оплачивать социальное страхование работника, а зачастую и его труд независимо от конечных результатов. По договору подряда заказчик оплачивает только конечный результат работы, который должен соответствовать условиям договора, а не несет иных имущественных обязанностей в отношении исполнитель. При этом на исполнителя ложится риск невозможности завершения работы и представления конечного результата по объективным причинам. В трудовых отношениях этот риск ложится на работодателя.[10]

Работа как предмет подряда охватывается общей, родовой категорией «деятельность», в которую включаются и иные виды деятельности – «услуги» и «труд». Поэтому, характеризуя подряд, его традиционно сравнивают с куплей-продажей, возмездным оказанием услуг, трудовым договором.

Называя, но не раскрывая понятия «работы» и «услуги», ГК тем самым не указывает и на легальные основания для их различий, предоставляя решение этого вопроса судам и ученым при толковании. Традиционно работы и услуги различают в зависимости от того, возникает или нет по их завершении материальный результат, который может существовать после того, как деятельность прекращена. М.И. Брагинский особо подчеркивает, что предмет договора подряда - не то, что «делалось», а то, что следовало «сделать».[11]

«Сделанное» и способное к передаче от подрядчика к заказчику после завершения работ отличает подряд от договора оказания услуг, где ценность деятельности заключается не в результате, способном к самостоятельному существованию после завершения работ, а в деятельности как таковой. Когда материальный результат все-таки есть, но передача его невозможна, речь может идти только об услугах, но не о работе. То же самое следует сказать и о результате, выраженном в форме нематериального блага - лечения заказчика, поддержания его здоровья. Несмотря на наличие у такого результата сугубо материальных признаков (поставленная пломба и др.), такие действия следует относить не к работам, а к услугам, поскольку передачи результата в содержании правоотношения нет.

Объективная близость работ и услуг как разновидностей деятельности, отсутствие легального критерия для их отграничения друг от друга создают трудность в классификации отдельных видов отношений в случае, когда необходимо оценить, относятся ли они к подряду или возмездному оказанию услуг. К примеру, изготовление и установка зубного протеза, несмотря на материальный характер результата (протез), будет охватываться понятием «медицинские услуги». В то же время, если протез изготавливается одним специалистом медицинского учреждения по отдельной квитанции, а устанавливается другим специалистом по другой квитанции, возникает вопрос: пойдет ли речь в данном случае о двух разных видах правоотношений, первое из которых - подряд, а второе - оказание услуг, или нет. Другой пример - аффинаж (деятельность специализированных предприятий по выделению золота и драгоценных металлов из лома и отходов, очистке и доведению сырья драгоценных металлов до качества, соответствующего установленным стандартам). Сырье, поступающее на аффинаж, - особый объект гражданского права, режим использования и оборота которого подчинен требованиям специального законодательства. Полученные в результате аффинажа металлы - другой объект гражданского права с иными физическими и химическими характеристиками, чем исходное сырье. При аффинаже сырье подвергается физической и химической обработке, существенно изменяются его свойства, по сути, аффинаж - производство драгоценных металлов, включая изготовление слитков с последующей передачей заказчику (ст. 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»)[12] Вместе с тем деятельность аффинажных предприятий квалифицирована законодателем как оказание услуг (ст. 20 Закона).

Сложность в квалификации того или иного вида деятельности в качестве подряда или услуг не всегда влечет негативные последствия. Это связано с тем, что к отношениям по оказанию услуг применяются нормы о договоре подряда, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа услуг (ст. 783 ГК). Однако между этими обязательствами существуют и серьезные различия, крайне существенные для практики, например, в последствиях одностороннего расторжения договора по инициативе заказчика. При возмездном оказании услуг заказчик, расторгая договор, возмещает исполнителю лишь фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК), при договоре подряда заказчик возмещает подрядчику фактические расходы, стоимость фактически выполненных работ, а также часть убытков, вызванных отказом от исполнения обязательств (ст. 717 ГК).

Договор подряда на изготовление новой вещи является основанием возникновения на нее права собственности заказчика. Как основание возникновения права собственности на вещь, подряд сравнивают с договором купли-продажи.[13] Отличия подряда от купли-продажи велики. При подряде правовое регулирование распространяется не только на передачу прав на вещь, но и на процесс ее создания. Подрядчик вправе контролировать ход работ, обязан содействовать заказчику в исполнении его обязательств. Для купли-продажи, напротив, регулирование отношений по созданию или изменению вещей, предшествующих передаче прав на них, совершенно не характерно. Не характерны для купли-продажи (равно как и для большинства других типов договоров) принципы контроля и содействия. По этой причине не будут являться договором подряда изготовление и продажа «под заказ» новой вещи, если у ее приобретателя отсутствуют права, которые он может реализовать в процессе ее производства.[14]

Таким образом, по правовой природе договор подряда является консенсуальным, двусторонним, возмездным. Следует подчеркнуть, что это самостоятельный договор, имеющий только ему присущие признаки и существенные отличия от трудового договора, других гражданско-правовых договоров.(Приложение 1). Это важно, поскольку грамотное оформление отношений, возникающих в ходе реализации потребностей и интересов различных субъектов, зависит от правильного понимания природы отношений, их содержания, особенностей в каждом конкретном случае.