Маслов И. В. Процессуальные сроки, связанные с участием защитника на первоначальном этапе расследования. // Адвокатская практика, 2002, №2, C.19-23

Важной гарантией обеспечения прав граждан в уголовном процессе является законодательная регламентация сроков, связанных с обеспечением подозреваемому и обвиняемому их права на защиту в уголовном судопроизводстве, прежде всего предусмотренного ч. 2 ст. 48 Конституции РФ права пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

В ходе проводимой в Российской Федерации судебной реформы в 1992 г. в ст. 47 УПК РСФСР были внесены изменения и дополнения, регламентирующие допуск защитника в уголовное дело на первоначальном этапе расследования [1]. Ранее защитник допускался в дело лишь при окончании расследования и предъявлении обвиняемому материалов дела для ознакомления, за исключением случаев, когда в качестве обвиняемого привлекались: несовершеннолетние, лица, которые в силу своих физических и психических недостатков не могли сами осуществлять свое право на защиту.

С учетом значимости вопроса обеспечения права подозреваемых и обвиняемых пользоваться помощью защитника нормы, регламентирующие порядок и время вступления защитника в уголовное дело, были включены также в Конституцию РФ.

Перечень оснований допуска защитника к участию в деле на первоначальном этапе расследования постоянно расширялся [2]. В соответствии с ч. 1 ст. 47 ныне действующего УПК РСФСР " защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения или назначения в отношении этого лица судебно-психиатрической экспертизы - с момента фактического его задержания или объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы. В случае если к лицу, подозреваемому в совершении преступления, применены иные меры процессуального принуждения или его права и свободы затронуты действиями, связанными с его уголовным преследованием, защитник допускается к участию в деле с начала осуществления этих мер или действий" [3].

Перечень оснований допуска защитника к участию в деле в проекте УПК РФ, принятом Государственной Думой Федерального Собрания РФ во втором чтении, аналогичен с ныне существующим в УПК РСФСР: защитник допускается в дело на первоначальном этапе его расследования с момента ограничения гражданина в его конституционных правах, связанного с его уголовным преследованием.

Допуск защитника в дело на первоначальном этапе расследования отвечает интересам как подозреваемого (обвиняемого), так и лица, осуществляющего расследование.

Вступление вдело профессионально подготовленного юриста (защитника) позволяет подозреваемому (обвиняемому) получить квалифицированную юридическую помощь, в полной мере реализовать предоставленные ему права, более обоснованно приводить смягчающие вину обстоятельства, обосновать и мотивировать версию, выдвигаемую в свою защиту [4].

Одновременно участие защитника повышает объективность проводимого расследования, позволяет следователю более взвешенно и всесторонне оценить доказанность вменяемых в вину эпизодов преступной деятельности, способствует своевременному предупреждению и устранению следственных ошибок [5].

Хотя на следователе и лежит обязанность выяснить как уличающие, так и оправдывающие, а также смягчающие и отягчающие ответственность обвиняемого обстоятельства, провести расследование полно, объективно и всесторонне, и, казалось бы, защитник в ходе расследования вроде бы и не нужен, следователю, как представляется, психологически трудно избежать обвинительного уклона в расследовании. Если следователь произвел задержание подозреваемого, предъявил обвинение, избрал меру пресечения, то он уже убежден в виновности данного лица. Акцент усилий следователя в таком случае направлен в основном на сбор уличающих и отягчающих ответственность обстоятельств. Противовесом в обвинительном уклоне при расследовании преступлений и является участие защитника в деле.

Осуществляя функцию защиты, адвокат сосредотачивает внимание следователя на сборе доказательств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих его вину, а также на детальной проверке версии обвиняемого, выдвинутой в свою защиту.

Ныне действующим законодательством установлено не только право вступления защитника в дело на первоначальном этапе расследования, но и следующие сроки такого вступления:

- защитник должен быть допущен в дело в течение 24 часов с момента задержания, ареста, применения к подозреваемому иных мер пресечения или принуждения, назначения в отношении него судебно-психиатрической экспертизы, применения иных мер или действий, связанных с его уголовным преследованием (ст. 47 УПК РСФСР);

- с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого обвинение должно быть предъявлено в пределах двух суток, в течение которых и должен быть допущен в дело защитник (ст. 148 УПК РСФСР).

Изучение практики показывает, что в практической деятельности данные сроки нередко нарушаются по различным причинам, в том числе и в результате столкновения ситуативных интересов следователя, подозреваемого и адвоката.

Поэтому в законодательстве необходимо предусмотреть не только сроки допуска защитника к участию в деле, но и гарантии соблюдения этих сроков.

" Наличие права и отсутствие гарантий его обеспечения свидетельствуют о несовершенстве закона" [6]. Гарантиями соблюдения сроков на участие защитника в деле может быть только возложение законом соответствующих обязанностей на субъектов правоотношений по неукоснительному исполнению указанных сроков и установление санкций за его неисполнение.

Правовые гарантии обеспечения подозреваемого и обвиняемого защитником и соблюдения сроков такого обеспечения должны создавать такие условия, при которых следователю, адвокату, подозреваемому и обвиняемому было бы невыгодно нарушать требование правовых норм, а последствия такого нарушения были бы настолько " нежелательными" для нарушителя, что и само нарушение теряло бы всякий смысл [7].

Поэтому и обязанности по соблюдению данных сроков должны быть возложены как на следователя, так и на защитника, заведующего юридической консультацией, а в некотором смысле и на подозреваемого (обвиняемого).

Следователь обязан принять необходимые меры к своевременному уведомлению защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, о необходимости вступления в дело либо к назначению защитника через юридическую консультацию. Избранный подозреваемым или обвиняемым адвокат обязан в установленные законом сроки вступить в дело либо своевременно уведомить следователя о невозможности своего участия. Назначенный юридической консультацией по требованию следственных органов адвокат обязан приступить к участию в деле в установленные законом сроки. Подозреваемый и обвиняемый, ходатайствуя об участии в деле того или иного защитника, должны исходить из жизненных реалий и возможностей избранного ими адвоката приступить к их защите в установленные законом сроки, в противном случае право иметь защитника может быть и не реализовано.

В настоящее время обязанность по обеспечению защитником подозреваемого и обвиняемого, а также обязанность по соблюдению сроков такого обеспечения при принятии процессуальных решений и проведении следственных действий, по существу, возложена только на следователя. Поэтому следователю " невыгодно" нарушать правовые нормы, регламентирующие право подозреваемого, обвиняемого пользоваться помощью защитника, и установленные законом сроки его реализации, так как при таковом нарушении применение санкций будет неизбежно.

Отсутствие защитника в деле при установленном законом его обязательном участии является нарушением права на защиту. Судебная практика идет по пути признания факта нарушения права на защиту, если просьба любого подозреваемого или обвиняемого о предоставлении ему защитника не выполнена [8].

Нарушение права на защиту является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, которое крайне нежелательно для следователя. Доказательства, полученные при проведении следственных действий с нарушением права на защиту, будут признаны недопустимыми, что, в свою очередь, может повлиять на результаты всего расследования. Нарушение права на защиту может повлечь за собой возвращение дела на дополнительное расследование [9]. Допущенные следователем нарушения прав на защиту подозреваемого и обвиняемого говорят о некачественно проведенном расследовании, браке в работе следователя.

К следователю в таком случае могут быть применены меры дисциплинарного воздействия. Поэтому следователями, как правило, принимаются все необходимые меры к тому, чтобы право подозреваемого и обвиняемого на участие в деле защитника и сроки допущения защитника к участию в деле были строго соблюдены. Однако несоблюдение права на защиту является довольно распространенным явлением, а в некоторых регионах РФ несоблюдение права на защиту подозреваемых и обвиняемых является преобладающим нарушением конституционных прав граждан в уголовном судопроизводстве [10].

На наш взгляд, причиной такого положения является то, что в действующем законодательстве нет правовых норм, обязывающих адвоката приступать к защите подозреваемых и обвиняемых в установленные законом сроки. На основании УПК РСФСР, проекта УПК РФ и Закона РСФСР " Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР" [11] заведующий юридической консультацией обязан выделить адвоката для участия в деле по требованию органов предварительного следствия в течение 24 часов с момента получения уведомления. Адвокат не может отказаться от участия в деле по требованию следственных органов, а также отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого и обвиняемого. Однако каких-либо санкций за неисполнение требования закона к данным лицам применено быть не может, так как таковых санкций в законодательстве просто нет.

Ходатайства же подозреваемых и обвиняемых об участии в деле того или иного защитника являются, как показывает изучение практики, не желанием реализовать свое право иметь защитника, а желанием парализовать проведение расследования. Закон не только провозглашает право обвиняемого на защиту, но и требует от следователя, прокурора и суда обеспечения обвиняемому возможности воспользоваться своими правами. Речь идет об обязательном обеспечении обвиняемого защитником. Разумеется, что не исключается возможность злоупотребления правонарушителем процессуальными гарантиями права на защиту [12]. Данные злоупотребления выражаются в том, что подозреваемый (обвиняемый) просит об участии в деле такого защитника, обеспечить участие которого либо невозможно в принципе, либо невозможно в установленные законом сроки. Когда же следователь обеспечивает такому подозреваемому (обвиняемому) адвоката через юридическую консультацию, то подозреваемый (обвиняемый) отказывается от назначенного защитника и вновь просит об участии такого адвоката, вступление которого в дело также заведомо невозможно.

Изучение следственной практики показывает, что правовые нормы, регламентирующие обеспечение подозреваемых и обвиняемых защитником, требуют более совершенного законодательного регулирования, и в первую очередь применительно к процессуальным гарантиям их соблюдения.

Прокуратурой г. Москвы в 1992 г. было проведено исследование по проблемам, связанным с участием защитника на первоначальном этапе расследования. Его результаты показали, что юридические консультации отказывали в выделении адвокатов в выходные и праздничные дни, а также требовали от следователя поступления уведомления за 3-5 дней до необходимости вступления защитника в дело. Кроме того, адвокаты отказывались участвовать в производстве предварительного следствия по требованию следственных органов [13].

В последующие годы произошел значительный рост количества уголовных дел, где адвокаты участвовали не по соглашению с клиентом, а по требованию органов расследования (в целом по России это около половины всех уголовных дел, а в некоторых регионах 70-80%). По делам данной категории, по свидетельству А.А. Рогаткина и И.Л. Петрухина, адвокаты либо уклонялись от ведения защиты, либо осуществляли ее не вполне добросовестно [14].

Согласно исследованию, проведенному автором в 2001 г. в Тульской области, обеспечение подозреваемых и обвиняемых защитником на первоначальном этапе расследования является для следователей серьезной проблемой. Из результатов письменного интервьюирования прокуроров и следователей видно, что примерно по 50% находящихся в их производстве уголовных дел не удается допросить подозреваемого в установленный законом 24 часовой срок в связи с отсутствием защитника. Примерно по 40% уголовных дел на первоначальном этапе расследования по той же причине переносится и предъявление обвинения.

На наш взгляд, проблемы с обеспечением защитника подозреваемому и обвиняемому происходят, во-первых, из-за нехватки адвокатов [15], во-вторых, из-за отсутствия в законодательстве каких-либо санкций к заведующему юридической консультации за невыполнение предписаний закона выделить адвоката по требованию следственных органов в течение 24 часов, в-третьих, из-за отсутствия таковых санкций к самим адвокатам за уклонение или отказ участвовать в предварительном следствии.

При существующем положении вещей следователю очень сложно, а порой и невозможно, выполнить требование закона об обеспечении подозреваемых и обвиняемых защитником в установленные законом сроки.

В США, Великобритании, Франции, ФРГ, Австрии не существует норм, на основании которых органы расследования были бы обязаны обеспечивать, в прямом смысле этого слова, участие защитника после ареста или задержания. В обязанность полиции вменяется лишь разъяснение задержанному его прав, в том числе право на использование помощи адвоката, а также предоставление задержанному возможности уведомить адвоката о своем задержании. В указанных странах защитник может быть назначен по требованию органов расследования только в том случае, если обвиняемый докажет, что он не в состоянии оплатить оказываемую адвокатами юридическую помощь. Законодательством этих стран на адвокатов также возложена обязанность по осуществлению бесплатной защиты бедных людей [16].

В английском праве нет предписания, на основании которого полиция обязана приглашать защитника для участия в допросе подозреваемого (обвиняемого). Согласно вступительной части к судейским правилам каждое лицо должно иметь возможность сообщаться и консультироваться с адвокатом, но при условии, что в результате этого не возникнет неосновательной задержки или препятствия в ходе расследования. В Великобритании адвокат, как правило, вступает в дело, когда полиция представляет задержанного судье для решения вопроса о его аресте.

По законодательству США адвокат допускается на первый допрос задержанного или арестованного в полицейском участке. В случаях, когда задержанный желает, чтобы в деле участвовал адвокат, полиция должна предоставить ему возможность связаться с адвокатом [17]. В США адвокат так же, как и в Великобритании, по общему правилу вступает в дело, когда полиция представляет задержанного судье для решения вопроса о его аресте. Для того чтобы в деле участвовал адвокат публичной защиты, обвиняемому необходимо доказать, что он не располагает средствами на оплату труда адвоката.

В Австрии, Франции и ФРГ защитник в соответствии с законом допускается к участию в деле не с момента задержания лица, а с момента, когда полиция представляет подозреваемого судье для решения вопроса о его аресте. Бесплатный защитник обеспечивается судом только тогда, когда подозреваемый под присягой подтвердит, что не в состоянии оплатить услуг адвоката.

Проект УПК РФ, принятый Государственной Думой Федерального Собрания РФ во втором чтении, предусматривает такое решение указанных проблем:

при ходатайстве подозреваемого об участии в деле избранного им защитника следователь обязан уведомить избранного адвоката о необходимости вступления в дело. В случае, если избранный защитник не может прибыть в течение 24 часов для участия в допросе подозреваемого, предъявлении обвинения, то следователь назначает защитника через юридическую консультацию. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия проводятся без участия адвоката за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным. На наш взгляд, предлагаемые в проекте УПК изменения в законодательство, регулирующие порядок и сроки вступления в дело защитника, являются позитивным решением проблемы. Однако для соблюдения сроков вступления защитников в дело необходимо также предпринять следующие шаги:

1. Внести дополнения в Закон РСФСР " Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР", предусмотрев в них санкции к заведующим юридическими консультациями за неисполнение предписаний закона об обязательном выделении адвоката по требованию органов расследования в течение 24 часов с момента получения соответствующего уведомления о необходимости участия защитника в деле [18].

2. Предусмотреть в указанном Законе санкции к адвокатам за нарушение сроков вступления в дело по требованию следственных органов.

3. Предусмотреть в уголовно-процессуальном законодательстве, что допрос подозреваемого, предъявление обвинения и другие следственные действия, в производстве которых должен участвовать защитник, могут быть перенесены по причине неявки адвоката. Допрос подозреваемого может быть перенесен не более чем на 36 часов с момента задержания, а предъявление обвинения и производство иных следственных действий не более чем на двое суток.

4. Обязать следователя при разъяснении подозреваемым и обвиняемым их прав на предварительном следствии акцентировать их внимание на том, что в случае неявки избранного ими защитника в установленный законом срок защитник будет назначен через юридическую консультацию, расположенную по месту расследования, а в случае отказа от назначенного защитника следственные действия будут проводиться без участия адвоката.

Полагаем, что предложенные нами изменения в законодательство в случае их принятия, с одной стороны, послужат достаточной гарантией соблюдения сроков по обеспечению подозреваемых и обвиняемых защитником на первоначальном этапе расследования, так как обязанность по обеспечению защитником подозреваемых и обвиняемых будет возложена не только на органы расследования, но и на коллегии адвокатов, юридические консультации, адвокатов, что послужит дополнительной гарантией обеспечения защитником данных лиц в установленные сроки. С другой стороны, они благотворно скажутся на результатах расследования, так как появится возможность завершить его в более краткие сроки [19].

Маслов И. В., НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ

[1] Закон РФ от 23 мая 1992 г. N 2825-1. Российская газета, N 137 от 17 июня 1992 г.

[2] См. Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. N 11 - п. По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи жалобой гр. В. И. Маслова.

[3] Федеральный закон от 20 марта 2001 г. Собрание законодательства РФ, 26 марта 2001 г. N13, ст. 1140.

[4] А. Бойков, Л. Карнеева. Советская юстиция, 1970г. N18. С. 19-20.

[5] А. А. Леви, Н. А. Якубович, Л. В. Батищева, Е. И. Конах. Особенности предварительного расследования преступлений осуществляемых с участием защитника. Методическое пособие. НИИ проблем укрепления законности и правопорядка. М. 1995 г. С. 4.

[6] М. М. Выдря. Гарантии прав участников советского уголовного процесса в судах 1 -й и 2-й инстанций. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. М.1951 г. С. 19.

[7] О соотношении правовых норм и правовых гарантий см. Е. А. Маркина. Допустимость доказательств как гарантия правосудия и прав личности в современном российском уголовном процессе. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. НИИ укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ. М.2000 г. С. 27.

[8] Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием защитника. С. 10.

[9] Постановление Пленума Верховного Суда РФ N84 от 8 декабря 1999 г. " О практике применения судами законодательства, регламентирующего направление уголовных дел для дополнительного расследования". Рекомендует при соответствующем ходатайстве сторон возвращать уголовные дела для дополнительного расследования при нарушении следственными органами права обвиняемого на защиту.

[10] По данным исследования, проведенного в Среднесибирском регионе, 46, 7 % случаев несоблюдения конституционных прав личности приходится именно на нарушения права на защиту подозреваемых и обвиняемых. Назаров А. Д. Проблемы следственных ошибок в досудебных стадиях уголовного судопроизводства (по материалам Среднесибирского региона). Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. M. 1999 г. С. 24.

[11] Ведомости Верховного Совета РСФСР, N48, ст. 1596.

[12] А. А. Леви, Н. А. Якубович и др. Указанная работа. С. 3.

[13] А. А. Леви, Н. А. Якубович и др. Указанная работа. С. 71.

[14] А. А. Рогаткин, И. Л. Петрухин. Проблемы современной российской адвокатуры. M. 1997 г. С. 136- 137.

[15] Исследования А. А. Леви говорят о том, что заведующие юридических консультаций не могут в течение 24 часов найти адвоката для участия в предварительном следствии по требованию органов расследования. Участие защитника на предварительном следствии. В сборнике " Прокурорская и следственная практика". 1997 г. N3. С. 126- 133.

[16] В США есть специальные адвокатские организации, так называемая публичная защита. Бюджет данных адвокатских организаций формируется за счет пожертвований, а также перечислений из адвокатских контор. Стенограмма N 2 от 8 февраля 1996 г. совместного заседания ученых советов Московской городской коллегии адвокатов и Правовой академии Министерства юстиции РФ. И.Л.Петрухин. Проблемы современной российской адвокатуры. M. 1997 г. С. 51. См. также Михайловская И. Б. Современный уголовный процесс США. ВНИИ по изучению причин и разработке мер предупреждения преступности. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. M. 1972 г. С. 37.

[17] В. Н. Махов, М. А. Пешков. Уголовный процесс США (досудебные стадии). M. 1998 г. С. 85.

[18] О том, что на коллегию адвокатов должна быть возложена обязанность выделять защитника обвиняемому (подсудимому), см. Современные проблемы уголовного права, уголовного процесса, криминалистики, прокурорского надзора. Москва - Санкт-Петербург - Кемерово, 1998 г. Н. А. Якубович. Право защиты в советском уголовном процессе. С. 28

[19] В настоящее время по результатам исследования автора проблемы с обеспечением защитника на предварительном следствии затягивают расследование примерно по 15 % уголовных дел.