Понятие и правовая характеристика права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

В настоящее время как в международных конвенциях, так и в национальном законодательстве большинства государств достаточно устойчиво закрепился принцип автономии воли сторон при выборе материального права, регулирующего договорные отношения.

Если обратиться к действующему российскому законодательству, то согласно ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при его заключении или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое будет подлежать применению к их правам и обязанностям по этому договору. То есть суть положения указанной статьи заключается в признании допустимым и правомерным волеизъявления сторон, направленного на выбор применимого права к гражданско-правовому отношению с их участием, осложненному иностранным элементом.

В п. 1 ст. 1186 ГК РФ под определением права, подлежащего применению, понимается решение следующих вопросов, во-первых, о том, должно ли применяться " свое", российское, либо иностранное право; во-вторых, о том, право какого именно иностранного государства подлежит применению

К сожалению, ни ГК РФ, ни другие акты российского законодательства не определяют понятие " иностранный элемент". В п. 1 ст. 1186 ГК РФ названы лишь два наиболее часто встречающихся вида иностранных элементов, которыми может быть осложнено гражданско-правовое отношение:

- участие иностранных граждан или иностранных юридических лиц в гражданско-правовом отношении;

- случаи, когда объект гражданских прав находится за границей.

Между тем ГК РФ устанавливает, что если невозможно определить право, подлежащее применению, то применяется не российское право, а право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано (п. 2 ст. 1186).

В п. 2 ст. 1211 ГК РФ указано, что правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, если иное не вытекает из закона, договора, обстоятельств дела.

Кроме того, согласно п. 4 ст. 1211 ГК РФ правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

Таким образом, в российском законодательстве за основу положен подход, отраженный в Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, от 19 июня 1980 г. (Римская конвенция 1980 г.). В соответствии с Римской конвенцией 1980 г. стороны сами могут определить в договоре применимое право к их отношениям. Если они этого не сделали, то подлежит применению право стороны, с которым договор имеет наиболее «тесную связь».