Вопрос 3. Отпуска и их правовая регламентация.

Отпуска – это время перерыва в работе, на которое работник освобождается от выполнения трудовых обязанностей, при этом за ним сохраняется рабочее место и в установленных законом случаях средний заработок.

Различаются следующие виды отпусков:

1) ежегодные оплачиваемые;

2) без сохранения заработной платы;

3) социальные.

Ежегодные оплачиваемые отпуска делятся на:

1) основной;

2) дополнительные.

Ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются всем работникам каждый год.

Правом на отпуск пользуются работники, работающие по трудовому договору, без каких-либо ограничений. Это право не может быть ограничено, отменено либо утрачено в период работы. Целевое назначение ежегодных оплачиваемых отпусков – отдых для восстановления трудоспособности и укрепления здоровья.

На период ежегодного оплачиваемого отпуска за работником сохраняются (ст. 114 ТК РФ):

1) место работы (должность);

2) средний заработок.

Гражданскому служащему предоставляется ежегодный отпуск с сохранением:

1) замещаемой должности гражданской службы;

2) денежного содержания (ст. 46 Закона о ГГС).

Ежегодный отпуск гражданского (ст. 46 Закона о ГГС) и муниципального (ст. 21 Закона о МС) служащего также состоит из оплачиваемых отпусков:

1) основного;

2) дополнительных.

Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть равен основному, но может выступать и как сумма основного и дополнительного. По продолжительности различаются основные отпуска: минимальный и удлиненный.

Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска – 28 календарных дней.

Отпуска продолжительностью более 28 календарных дней считаются удлиненными основными. Они являются разновидностью основного.

Удлиненные основные отпуска устанавливаются Трудовым кодексом и федеральными законами отдельным категориям работников с учетом характера и специфики их трудовой деятельности, условий труда, состояния здоровья, возраста и других обстоятельств (работники до 18 лет, педагогические работники, мастера производственного обучения, некоторые медицинские работники и др.) (ст. 115 ТК РФ).

Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска гражданских служащих:

1) 35 календарных дней для замещающих высшие и главные должности гражданской службы;

2) 30 календарных дней для замещающих должности гражданской службы иных групп (ст. 46 Закона ГГС).

Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска муниципальных служащих - 30 календарных дней.

Для муниципальных служащих, замещающих должности муниципальной службы отдельных групп должностей муниципальной службы, законами субъектов РФ может устанавливаться ежегодный основной оплачиваемый отпуск большей продолжительности (ст. 21 Закона о МС).

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска ежегодный основной оплачиваемый отпуск суммируется с ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском за выслугу лет.

Общая продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, не может превышать 45 календарных дней, для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп, - 40 календарных дней.

Дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день, а также в связи с вредными и (или) опасными условиями гражданской службы предоставляются сверх ежегодного оплачиваемого отпуска (ст. 46 Закона о ГГС).

Ежегодные оплачиваемые дополнительные отпуска предоставляются в соответствии с трудовым законодательством отдельным категориям работников (ст. 116 ТК РФ). Их продолжительность от 6 до 36 календарных дней.

Право на такие отпуска имеют работники:

1) занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 117 ТК);

2) за особый характер работы (ст. 118 ТК);

3) с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК);

4) в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (ст. 116 ТК);

5) если такое право установлено для них ТК РФ и иными федеральными законами.

Перечень категорий работников, продолжительность их дополнительного отпуска и порядок его предоставления устанавливаются, как правило, Правительством РФ.

Минимальная продолжительность отпуска за вредные и (или) опасные условия труда составляет 7 календарных дней (ст. 117 ТК РФ). В иных нормативных правовых актах с учётом конкретных вредных и (или) опасных условий труда может устанавливаться определённое или минимальное количество дней дополнительного отпуска.

Гражданским служащим предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в связи с вредными и (или) опасными условиями гражданской службы, в том числе в связи со службой в местностях с особыми климатическими условиями в соответствии с законодательством РФ.

Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для своих работников, если иное не предусмотрено ТК и иными федеральными законами.

Так работодатель в лице МВД РФ в целях социальной защищённости работников органов внутренних дел, организаций, подразделений, учреждений системы МВД РФ и гражданского персонала внутренних войск МВД РФ Приказом Министра внутренних дел РФ от 28 декабря 2008 г. установлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за стаж непрерывной работы в системе МВД РФ.

Продолжительность такого отпуска зависит от стажа непрерывной работы в системе МВД РФ:

от 5 до 10 лет - 3 календарных дня;

от 10 до 15 лет - 5 календарных дней;

от 15 до 20 лет - 10 календарных дней;

свыше 20 лет - 15 календарных дней.

Порядок и условия предоставления этих отпусков определяется коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимают с учётом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Дополнительные отпуска, предусмотренные коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, предоставляются работникам одновременно с основными, и они не могут быть меньшей, чем установленной законодательством, продолжительности.

Продолжительность ежегодных основного и дополнительного отпусков исчисляется в календарных днях. В это число не включаются нерабочие праздничные дни, перечень которых дан в ст. 112 ТК РФ.

При наличии у работника права на тот или иной ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск его продолжительность суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском и максимальным пределом не ограничивается (ст. 120 ТК РФ).

Если у работника ежегодный оплачиваемый отпуск часто соответствует основному отпуску, то у гражданских и муниципальных служащих ежегодный оплачиваемый отпуск всегда состоит из 2 компонентов – основного и дополнительного за выслугу лет.

Продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет исчисляется из расчета один календарный день за каждый год гражданской службы.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска ежегодный основной оплачиваемый отпуск суммируется с ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском за выслугу лет.

Ежегодный оплачиваемый отпуск муниципальных служащих состоит из основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, в том числе и из дополнительного отпуска за выслугу лет.

Продолжительность отпуска за выслугу лет - не более 15 календарных дней.

Порядок и условия предоставления муниципальному служащему ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет определяются законом субъекта РФ (ст. 21 Закона о МС).

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

1) время фактической работы;

2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми нормативными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

4) период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в соответствии со ст. 76 ТК РФ;

2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ст. 121 ТК РФ).

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск у работника возникает с момента заключения трудового договора.

Предусмотрен различный порядок предоставления отпуска в зависимости от того, за какой год (первый или последующий) он полагается.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя.

По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.

До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

1) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

4) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя (ст. 122 ТК РФ).

При этом надо учитывать, что рабочий год индивидуален для каждого работника и исчисляется персонально со дня поступления на работу к конкретному работодателю.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться гражданским служащим ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым представителем нанимателя (ст. 46 Закона о ГГС).

При составлении графика учитываются пожелания работников.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее, чем за 2 недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных ТК и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время.

К таким лицам относятся:

1) женщины перед отпуском по беременности и родам или сразу после него;

2) работники, усыновившие ребёнка в возрасте до 3 месяцев;

3) работники моложе 18 лет (ст. 267 ТК);

4) жёны военнослужащих - одновременно с отпуском мужа;

5) участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним по льготам лица;

6) Герои Советского Союза, Герои РФ и полные кавалеры ордена Славы;

7) лица, награжденные знаком «Почетный донор России» (ст. 11 Закона о донорстве крови и её компонентов);

8) лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием.

По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (ст. 123 ТК РФ).

Совместителям отпуск предоставляется во время, совпадающее с ежегодным оплачиваемым отпуском по основной работе (ст. 286 ТК РФ). Пожелания работника должны учитывать оба работодателя. Если отпуск по основному месту работы длиннее, чем по совместительству, - «лишние» дни работодатель должен предоставить работнику без сохранения заработной платы. Отпуск, совпадающий по времени с отпуском по основной работе, предоставляется даже если работа по совместительству длилась менее 6 месяцев.

Лицу, работающему на полставки, отпуск предоставляется как и работающему полный день.

При совпадении времени учебного и ежегодного оплачиваемого отпуска последний переносится на другое время, которое определяется по соглашению сторон (ст. 177 ТК РФ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлён или перенесён на другой срок, определяемый работодателем с учётом пожеланий работника, в случаях:

1) временной нетрудоспособности работника. Болезнь работника во время отпуска удостоверяется листком нетрудоспособности;

2) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы;

3) в других случаях, предусмотренных трудовым законодательством, локальными нормативными актами.

1. Ежегодный оплачиваемый отпуск по письменному заявлению работника может быть перенесён работодателем на другой срок, согласованный с работником, если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за 2 недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год.

При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 124 ТК РФ).

2. По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделён на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

По заявлению гражданского служащего ежегодный оплачиваемый отпуск может предоставляться по частям, при этом продолжительность одной части отпуска не должна быть менее 14 календарных дней.

По согласованию с представителем нанимателя гражданскому служащему может предоставляться часть отпуска иной продолжительности.

3. Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия.

Отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска не является нарушением трудовой дисциплины.

Неиспользованная в связи с досрочным отзывом работника из отпуска часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 125 ТК РФ).

4. Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть замены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Замена ежегодного основного и дополнительного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных ТК РФ), не допускается (ст. 126 ТК РФ).

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Гражданским служащим при прекращении или расторжении служебного контракта, освобождении от замещаемой должности гражданской службы и увольнении с гражданской службы выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

5. По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска (ст. 121 ТК РФ).

По письменному заявлению гражданского служащего неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы за виновные действия). При этом днем освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы считается последний день отпуска (ст. 46 Закона о ГГС).

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (ст. 121 ТК РФ).

По письменному заявлению гражданского служащего неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы за виновные действия). При этом днем освобождения от замещаемой должности гражданской службы и увольнения с гражданской службы считается последний день отпуска (ст. 46 Закона о ГГС).

Отпуска без сохранения заработной платы. ТК РФ установлен следующий порядок предоставления работникам таких отпусков:

1. по соглашению сторон трудового договора. Отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен работнику по семейным и другим уважительным причинам по его письменному заявлению. Продолжительность такого отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем;

2. в соответствии с действующим законодательством. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

1) участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;

2) работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году;

3) родителям и женам (мужьям) военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, федеральной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы – до 14 календарных дней в году;

4) работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;

5) работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до 5 календарных дней;

6) в других случаях, предусмотренных законодательством (Героям Советского Союза, Героям РФ, полным кавалерам орденов Славы и Трудовой славы; ветеранам войны и труда и др.) либо коллективным договором (ст. 128 ТК РФ).

Гражданским (ст. 46 Закона о ГГС) и муниципальным (ст. 21 Закона о МС) служащим по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам по письменному заявлению решением представителя нанимателя (работодателя) может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более 1 года

Во время отпуска без сохранения денежного содержания за гражданскими и муниципальными служащими сохраняется замещаемая должность гражданской или муниципальной службы.

Гражданским и муниципальным служащим предоставляется отпуск без сохранения денежного содержания в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуска судей и прокурорских работников. Для судей и прокурорских работников законодательством установлена особая система ежегодных отпусков с учетом ответственности, сложности, напряженности труда, значительных перегрузок, работы во внеурочное время.

Законом РФ «О прокуратуре РФ» (ст. 41) для прокурорских работников, к которым относятся работники прокуратуры, имеющие классные чины, установлен ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней (без учета времени следования к месту отдыха и обратно) с оплатой стоимости проезда к месту пребывания в отпуске и обратно.

Прокурорским работникам, работающим в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями, отпуска предоставляются продолжительностью 45 календарных дней. Таким образом, работа в экстремальных природно-климатических условиях компенсируется им не через установление дополнительного отпуска, а удлиненным основным отпуском.

Кроме того, прокурорским работникам предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск за стаж работы продолжительностью: после 10 лет работы – 5 календарных дней; после 15 лет работы – 10 календарных дней; после 20 лет работы – 15 календарных дней.

Такая же система отпусков установлена Законом РФ «О статусе судей» и для судей. Продолжительность отпусков судей определена в рабочих днях. Поэтому судьи имеют отпуска фактически большей продолжительности, чем прокурорские работники. Так, согласно ст. 19 Закона, судьям предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска продолжительностью 30 рабочих дней, а в местностях, отнесенных в установленном порядке к местностям с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями – 45 рабочих дней.

Им предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск: после 10 лет работы – 5 рабочих дней; после 15 лет работы – 10 рабочих дней; после 20 лет работы – 15 рабочих дней.

Время, необходимое для проезда к месту проведения отпуска и обратно, судьям не засчитывается в срок отпуска.