А) источник опасности может быть любым

б) опасность должна быть наличной

б) неустранимость возникшей опасности иным способом

в) адресатом причинения вреда являются, как правило, третьи лица.

г) причиненный вред должен быть меньше вреда предотвращенного.

1. При крайней необходимости причиненный вред является необ­ходимым и неизбежным для предотвращения опасности, тогда как при обоснованном риске он лишь возможен.

2. При крайней необходимости больший вред должен быть предот­вращен за счет меньшего вреда, тогда как при обоснованном риске та­кого требования не выдвигается.

3. Превышение пределов крайней необходимости влечет за собой уголовную ответственность лишь в случаях причинения вреда умыш­ленно, тогда как при обоснованном риске возможно привлечение к от­ветственности за неосторожное преступление (чаще всего это имеет ме­сто при инициативном риске).

42. Множественность можно определить как совершение одним субъектом двух или более преступлений, применительно к которым сохранены уголовно-пра­вовые последствия.

Множественность преступлений включает количественный и каче­ственный признаки. Количественный признак означает, что одним субъ­ектом совершается два или более преступных деяния. Качественный при­знак множественности предполагает соответствующую структуру мно­жественности, включающую самостоятельные единичные преступления.

К примеру, множественность отсутствует, если по одному из двух совершенных преступлений:

* истекли сроки давности (ст. 78, 83 УК);

* погашена или снята судимость (ст. 86 УК);

* лицо освобождено от уголовной ответственности в связи с дея­тельным раскаянием (ст. 75 УК);

* лицо освобождено от уголовной ответственности в связи с при­мирением с потерпевшим (ст. 76 УК);

* лицо освобождено от уголовной ответственности по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ст. 76¹ УК);

* лицо освобождено от наказания в связи с изменением обста­новки (ст. 80¹ УК);

* лицо освобождено от уголовной ответственности или наказа­ния вследствие применения акта амнистии (ст. 84 УК);

* лицо освобождено от наказания в результате помилования (ст. 85 УК) и т.д.

* Она отсутствует также тогда, когда по одному из двух преступлений име­ются процессуальные препятствия для возбуждения уголовного дела, например отсутствует жалоба потерпевшего по делу частного или част­но-публичного обвинения (ч. 2, 3 ст. 20 УПК).

Простым единичным принято называть преступление, которое пося­гает на один объект, осуществляется одним действием (актом бездейст­вия), имеет одно последствие, характеризуется одной формой вины, со­держит один состав преступления, предусмотренный одной статьей или частью статьи УК.

В сложных единичных преступлениях происходит усложнение ка­кого-либо элемента состава. К сложным единичным преступлениям относятся: составные, с альтернативными действиями или с альтерна­тивными последствиями, длящиеся, продолжаемые, осложненные до­полнительными тяжкими последствиями и наличием двух форм вины в отношении разных последствий.

Составные преступления представляют собой деяния, слагаемые из двух или более действий (актов бездействия), каждое из которых пред­усмотрено УК в качестве самостоятельного преступления. Так, скон­струирован, например, состав разбоя (ст. 162 УК).

Разновидностью сложных составов являются преступления с альтер­нативными действиями. Их специфика состоит в том, что совершение лю­бого из перечисленных в диспозиции уголовно-правовой нормы дейст­вия (бездействия) является достаточным для признания наличия состава преступления. Например, в ч. 1 ст. 228¹ УК говорится о едином составе преступления (незаконном производстве, сбыте, пересылке наркотиче­ских средств, психотропных веществ или их аналогов а также незаконном сбыте и пересылке растений или их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества), который признается оконченным при совершении одного или нескольких перечисленных альтернативных действий.

Сложными единичными преступлениями являются и преступления с альтернативными последствиями. Например, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью может повлечь одно или несколько последст­вий из числа перечисленных в ч. 1 ст. 111 УК — потерю зрения, слуха, речи, какого-либо органа, прерывание беременности, заболевание нар­команией или токсикоманией и т.д.

Особенности объективной стороны некоторых преступлений об­условили выделение такого сложного единичного преступления, как длящееся преступление.

Длящееся преступление — это такое преступление, при совершении которого действие или бездействие сопряжено с последующим более или менее продолжительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой уголовного наказания. Примером для­щихся преступлений являются злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 157 УК), укло­нение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК), само­вольное оставление части или места службы (ст. 337 УК), дезертирство (ст. 338 УК) и др.

К числу единичных преступлений относятся и продолжаемые, т.е. та­кие преступления, которые складываются из ряда одинаковых или то­ждественных преступных действий (актов бездействия), имеют общую цель, охватываются единым умыслом и составляют в целом одно пре­ступление. В отличие от длящегося продолжаемое преступление заклю­чается в неоднократном совершении одинаковых (тождественных) дея­ний, при этом преступная деятельность признается завершенной с мо­мента совершения последнего из них². Началом же продолжаемого преступления является совершение самого первого действия (акта без­действия). К продолжаемым преступлениям относится, например, ис­тязание, выражающееся в причинении физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев или иных насиль­ственных действий (ст. 117 УК), кража редкого собрания сочинений в 20 томах из библиотеки по одному тому (ст. 164 УК) и др.

К сложным единичным преступлениям относятся также преступле­ния, осложненные наличием дополнительных тяжких последствий, что предполагает одновременно и наличие двух форм вины. В качестве при­меров такого преступления можно назвать причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть человека (ч. 4 ст. 111); незаконный аборт, повлекший по неосторожности смерть потерпев­шей либо причинение тяжкого вреда ее здоровью (ч. 3 ст. 123 УК), и др. Особенностью законодательной конструкции данных составов являются:

а) наличие второго более тяжкого последствия;

б) второе более тяжкое последствие наступает вследствие основно­
го последствия;

в) две формы вины (ст. 27 УК): умысел в отношении первого по­
следствия и неосторожность в отношении другого, более тяжкого по­
следствия, являющегося, как правило, квалифицирующим признаком.

43. В соответствии со ст. 17 УК совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух или более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК в ка­честве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

Согласно действующей редакции ст. 17 УК к совокупности не отно­сятся те случаи, когда совершение двух или более преступлений преду­смотрено нормами Особенной части УК в качестве обстоятельства, вле­кущего более строгое наказание, например в случае убийства двух или более лиц (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК).

В теории уголовного права и судебной практике выделяются два ви­да совокупности: реальная и идеальная.

Реальная совокупность - это совершение двумя или более действия­ми (актами бездействия) двух или более преступлений (тождественных или разных), ни за одно из которых лицо не было осуждено. Идеальная совокупность — это совершение одним действием (актом бездействия) двух различных преступлений (ч. 2 ст. 17 УК).

Совокупность преступлений необходимо отграничивать от случа­ев конкуренции уголовно-правовых норм. Конкуренция - это такое положение, при котором совершенное деяние подпадает под при­знаки двух или более норм, в равной мере предусматривающих его наказуемость. В этом ее сходство с совокупностью преступлений. Например, группа лиц осуществляет банковские операции с нару­шением условий лицензирования, в результате чего получает круп­ный доход. Банковская деятельность - вид предпринимательства, поэтому совершенное деяние подпадает одновременно под дейст­вие ст. 171 (незаконное предпринимательство) и ст. 172 (незаконная банковская деятельность). Согласно ч. 3 ст. 17 УК выбор делается в пользу специальной нормы, которая наиболее полно отражает сущность содеянного.

44. Наиболее опасным видом множественности является рецидив пре­ступления. Рецидивом признается совершение умышленного преступ­ления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК).

Лица, ранее судимые, имеющие неснятую и непогашенную суди­мость, отличаются от впервые осужденных по многим характеристи­кам. Во-первых, они имеют уже не первый криминальный опыт. Это предполагает возможность вовлечения несовершеннолетних и других лиц в совершение криминальных деяний. Во-вторых, имеют возмож­ность стать на путь дальнейшей криминализации, имея опыт и знаком­ства в преступной среде. В-третьих, осложняются возможности к ре-социализации. Поэтому уголовное законодательство предусматривает в отношении рецидивистов применение более суровых мер наказания по сравнению с лицами, впервые совершившими преступление.

Рецидив как вид множественности обладает следующими призна­ками: 1) наличие не менее двух преступлений, совершенных одним ли­цом; 2) совершение лишь умышленных преступлений; 3) наличие су­димости за ранее совершенное преступление.

При определении рецидива не учитываются судимости:

* за неосторожные преступления;

* за умышленные преступления небольшой тяжести;

* за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте (до 18 лет);

* за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, ес­ли условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места ли­шения свободы;

— судимости, снятые и погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК.

При этом следует иметь в виду, что не учитывается именно судимость за умышленное преступление небольшой тяжести. Если же лицо имеет судимость за тяжкое преступление, а впоследствии совершает умыш­ленное преступление небольшой тяжести, рецидив имеет место. Такое разъяснение было дано Пленумом Верховного Суда РФ в Постановле­нии от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Россий­ской Федерации уголовного наказания» (п. 11). Эта позиция была под­держана и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 октяб­ря 2009 г. № 20 «О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания» (п. 9)¹.

Такой подход, хотя и основан на законе (ч. 4 ст. 18 УК), вызывает возражение. Налицо парадоксальная ситуация: в случае судимости за умышленное преступление небольшой тяжести и совершения нового тяжкого преступления рецидива не будет, а при обратной последова­тельности он имеет место.

Уголовный закон подразделяет рецидив на три вида:

1) простой (ч. 1 ст. 18 УК);

2) опасный (ч. 2 ст. 18 УК);

3) особо опасный (ч. 3 ст. 18 УК).

Критериями дифференциации рецидива на виды являются катего­рия преступлений (ст. 15 УК) и число судимостей.

Простым рецидивом признается совершение любого, независимо от его тяжести, умышленного преступления лицом, имеющим суди­мость за любое ранее совершенное умышленное преступление (за ис­ключением указанных в ч. 4 ст. 18 УК).

При этом для признания содеянного простым рецидивом не имеет значения, к какому виду наказания за умышленное преступление ли­цо было осуждено в свое время и к какому виду наказания оно осужде­но за новое умышленное преступление, кроме случаев, предусмотрен­ных в ч. 2, Зет. 18 УК.

Рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, во-первых, если ранее это лицо два или более раза было осу­ждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению сво­боды и, во-вторых, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Рецидив преступлений признается особо опасным, когда лицо совершает:

1) тяжкое преступление, за которое оно осуждается к реальному ли­шению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

2) особо тяжкое преступление, если ранее оно два раза было осу­ждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Значение рецидива состоит в том, что он влечет более строгое наказа­ние на основании и в пределах, предусмотренных уголовным законом (ч. 5 ст. 18 УК). Рецидив рассматривается как отягчающее обстоятель­ство (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК). Наказание при любом виде рецидива не мо­жет быть менее ¹/₃ максимального срока или размера наказания, преду­смотренного в санкции (ч. 2 ст. 68 УК). При этом, однако, в ч. 3 ст. 68 УК содержится указание на то, что при любом виде рецидива если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК, то срок наказания может быть назначен менее '/₃ части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совер­шенное преступление, но в пределах санкции соответствующей ста­тьи Особенной части Кодекса, а при наличии исключительных обстоя­тельств, предусмотренных ст. 64 УК, может быть назначено более мяг­кое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.

Приведенное положение значительно либерализирует условия от­ветственности при рецидиве преступлений. В большинстве случаев суд устанавливает наличие смягчающих обстоятельств, характеризующих личность подсудимого или деяние, тем более что перечень смягчающих обстоятельств (ст. 61 УК) является открытым. В связи с этим ограничение минимального срока наказания, назначаемого при рецидиве преступле­ний, одной третьей частью от максимума, предусмотренного санкцией, фактически не действует. Кроме того, при таком подходе теряет смысл дифференциация рецидива на три вида. Эта дифференциация может быть применена только при определении вида исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать лишение свободы.

Так, мужчины при особо опасном рецидиве преступлений отбывают лишение свободы в исправительных колониях особого режима. Этой же категории осужденных отбывание части срока наказания может быть назначено в тюрьме (ст. 58 УК).

Рецидив учитывается при решении ряда вопросов освобождения от уго­ловной ответственности и наказания. Например, лицо может быть осво­бождено от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК) или в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК) только тогда, когда оно впервые совершило преступление, следовательно, при рецидиве эти виды освобождения не могут быть предоставлены. При ре­шении вопроса об условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность винов­ного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства (ст. 73 УК). Наличие рецидива преступлений, как правило, препятствует предостав­лению условного осуждения. Рецидив учитывается и при решении вопро­са об условно-досрочном освобождении (ч. 5 ст. 79 УК).

В теории уголовного права выделяют и другие виды рецидива. Так, по характеру совершаемых преступлений можно выделить общий и специальный рецидив.

Общий рецидив — это совершение лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, любого (разнородного) умышленного преступления, а специальный — совершение лицом, имеющим суди­мость за умышленное преступление, нового аналогичного (однород­ного, тождественного) преступления.

По числу судимостей выделяют простой (однократный) рецидив -совершение умышленного преступления лицом, имеющим одну суди­мость, и сложный (многократный) — совершение нового умышленного преступления лицом, имеющим две и более судимости.

В юридической литературе выделяется также пенитенциарный реци­див — совершение нового умышленного преступления лицом, отбываю­щим наказание в месте лишения свобоДЫ.

45. Выступая реакцией государства на совершение лицом преступления, уголовное наказание является основным правовым последствием привлече­ния лица к уголовной ответственности. Основным оно признается, во-пер­вых, потому, что применяется к наибольшему числу лиц, привлеченных к уголовной ответственности, и, во-вторых, именно в наказании содержит­ся наибольшая сумма карательных элементов, применяемых к виновному лицу.

Согласно действующему УК РФ наказание есть мера государственно­го принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключает­ся в предусмотренных УК лишении или ограничении прав и свобод этого лица (ч. 1 ст. 43 УК).

По нашему мнению, наказание характеризуется 7 основными при­знаками.

Во-первых, наказание - это государственная мера. Во-вторых, наказание - это мера государственного принуждения. В-третьих, отличительным признаком наказания является основание его назначения. Таковым может быть только совершение преступления, понятие которого определяется в ст. 14 УК. В-четвертых, наказание имеет строго личный характер, т.е. применяет­ся только к лицу, совершившему преступление. В-пятых, наказание всегда заключается в лишении или ограничении определенных прав и свобод осужденного. В-шестых, признаком наказания является судимость. В-седьмых, в наказании заключается отрицательная оценка преступ­ника и его деяния со стороны государства.

«уголовная ответст­венность и наказание относятся друг к другу, как целое и часть: наказа­ние представляет собой заключительную форму реализации уголовной ответственности и выражает как бы итог предшествовавших этапов уго­ловной ответственности»

От наказания иные меры уголовно-правового характера отличаются по следующим характерным признакам: а) сущность иных мер уголов­но-правового характера связана не с карой, как в наказании, а с госу­дарственным принуждением в целях защиты общества и предупрежде­ния совершения этими лицами новых общественно опасных деяний; б) они не предусмотрены в санкциях статей Особенной части, а назна­чаются на основании норм Общей части УК; в) они не влекут состоя­ния судимости как правового последствия отбытого наказания; г) цели иных мер уголовно-правового характера не совпадают с целями наказа­ния: с одной стороны, они имеют более узкую направленность и связа­ны прежде всего со специальным предупреждением, а с другой - более широкую направленность (например, принудительные меры медицин­ского характера направлены на излечение лиц, которым они назначают­ся, и на защиту безопасности членов общества). С учетом действующего законодательства, по нашему мнению, к иным мерам уголовно-право­вого характера следует относить: принудительные меры медицинского характера, применяемые к душевнобольным (гл. 15 УК)³, принудитель-ные меры воспитательного воздействия, применяемые к несовершен­нолетним (гл. 14 УК)¹, конфискацию имущества (гл. 15¹ УК) и условное осуждение (ст. 73 и 74 УК).

46. УК 1996 г. иначе определил цели наказания. Ими являются: восстанов­ление социальной справедливости; исправление осужденного; предупре­ждение совершения новых преступлений (ч. 2 ст. 43 УК). Таким образом, действующий УК исключил из целей наказания перевоспитание осу­жденного и отказался от термина «кара» при их формулировке.

Подводя итог вышесказанному, нужно отметить, что цели наказа­ния, сформулированные в ст. 43 УК, несмотря на различия в их содер­жании, взаимосвязаны. Во-первых, достижение любой из этих целей способствует реализации иных целей. Во-вторых, при назначении лю­бого вида и размера наказания в той или иной степени реализуются все цели наказания.

+ цель принудить к страданиям (это от Якубова).

Система наказаний представляет собой предусмотренный уголовным законом, обязательный для судов, исчерпывающий перечень видов нака­заний (элементов системы), расположенных в определенной последова­тельности с учетом их тяжести.

Статья 44. Виды наказаний

Видами наказаний являются:

а) штраф;

б) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

в) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград;

г) обязательные работы;

д) исправительные работы;

е) ограничение по военной службе;

ж) утратил силу. - Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;

(см. текст в предыдущей редакции)

з) ограничение свободы;

з.1) принудительные работы;

(п. " з.1" введен Федеральным законом от 07.12.2011 N 420-ФЗ)

и) арест;

к) содержание в дисциплинарной воинской части;

л) лишение свободы на определенный срок;

м) пожизненное лишение свободы;

н) смертная казнь.

Некоторые наказания, перечисленные в ст. 44 УК, не применяются. Не введен в действие арест (ст. 54 УК), постановления Конституцион­ного Суда РФ 1999 и 2009 гг. препятствуют назначению смертной казни, хотя оба этих вида сохраняются в системе наказаний. Новые положе­ния УК о принудительных работах вводятся в действие лишь с 1 января 2017 г. Исходя из принципа гуманизма и по другим причинам целый ряд наказаний неприменим к несовершеннолетним (см. ст. 88 УК), а также к женщинам и нетрудоспособным лицам (см. ст. 49, 50, 57 и др.). Часть наказаний применима лишь к военнослужащим: лишение воинского звания, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинар­ной воинской части.

Второй особенностьюсистемы наказаний выступает ее гуманизм, про­являющийся в наличии большого числа видов наказаний, не связанных с лишением свободы, в отсутствии телесных и членовредительских видов наказаний(за исключением смертной казни), в отсутствии наказаний с неопределенным сроком, в общих умеренных сроках лишения свободы, в отсутствии мер безопасности.

Третьей особенностью системы наказаний является следование прин­ципу законности (ст. 3 УК). Система наказаний имеет исчерпывающий характер, их перечень в ст. 44 является закрытым, и суд не вправе назна­чить наказание, отсутствующее в перечне.