Глава 1. Источники уголовного права Италии

Правовая система Италии относится к континентальной системе, поэтому источником права является закон, под которым понимаются «акты, изданные государственными органами, осуществляющими согласно Конституции законодательную функцию» и акты делегированного законодательства. Первые в итальянской юридической литературе получили название формальных законов или законов в собственном смысле этого слова, вторые - материальных законов[820].

Систему источников права Италии вообще и уголовного права в частности, характеризует их строгая иерархичность и ведущее значение кодифицированного законодательства.

Высшей юридической силой среди источников права Италии обладает Конституция, принятая в 1947 г. На одной ступени с Конституцией стоят конституционные законы. Затем идут законы государства в собственном смысле этого слова, а за законами - подзаконные акты. Иерархия законодательных актов предполагает строгое верховенство норм актов высшего порядка над нормами актов низшего порядка.

Основная и наиболее существенная часть правовых норм сосредоточена в систематизированном законодательстве - кодексах. В иерархии источников права Италии кодексы занимают вторую ступень после Конституции, а единичные законы и подзаконные акты лишь дополняют и изменяют действующие кодексы или, если они не включаются в структуру кодексов, прилагаются к ним и не могут рассматриваться в отрыве от них.

Согласно ст. 117 Конституции Италии к источникам уголовного права не относятся региональные нормы. Так же как и во всех странах

> > > 507 > > >

континентальной системы права, в Италии обычаи, судебная и административная практика формально устраняются из числа источников уголовного права. К источникам итальянского уголовного права относятся не только уголовные законы, но также акты, относящиеся к другим отраслям законодательства, но включающие уголовно-правовые нормы.

В иерархии источников уголовного права Италии Конституция занимает главенствующее положение. Итальянская Конституция является «жесткой», что предполагает сложную процедуру ее изменения нормами того же ранга и устранение из системы законодательства правовых актов, не соответствующих основному закону государства. Эта задача возлагается на Конституционный суд. В связи с тем, что итальянская Конституция 1947 г. является одной из самых демократических конституций стран Запада[821], а противоречащие Конституции положения действующего уголовного кодекса Италии, принятого в 1930 г., по мнению большинства итальянских юристов, до сих пор не устранены, деятельность Конституционного суда приобретает особое значение в развитии уголовного законодательства страны.

Конституция как источник уголовного права провозглашает, во-первых, принципы, имеющие типично уголовно-правовое содержание; и, во-вторых, принципы, устанавливающие ценности, являющиеся объектом защиты государства, в том числе и уголовно-правовыми мерами[822].

К уголовно-правовым принципам, закрепленным Конституцией Италии, относятся:

1. Принцип законности - традиционный принцип буржуазного уголовного права «nullum crimen sine lege» (ч. 1, 3 ст. 25 Конституции, ст. 1, 199 УК). Из этого принципа вытекает принцип точного определения в законе всех признаков преступного деяния, т.е. запрещение аналогии;

2. Принцип наказуемости преступника на основании того закона, который действовал в момент совершения преступления, и запрет придания обратной силы закону, усиливающему ответственность за совершенное деяние. Однако, если закон, принятый после совершения преступления, смягчает ответственность, он подлежит применению, (ст. 25, ч. 2 Конституции, ст. 2 УК).

3. Принцип персональной уголовной ответственности (ч. 1, ст. 27 Конституции). Нужно отметить, что итальянские юристы по-разному понимают содержание этого принципа. Часть теоретиков полагает, что принцип персональной уголовной ответственности содержит запрещение

> > > 508 > > >

уголовной ответственности за действия других лиц, уголовной ответственности юридических лиц и назначения коллективных наказаний. На такой же позиции стоит и Конституционный суд Италии. Другие ученые связывают принцип персональной уголовной ответственности с принципом виновности, высказываясь против сохранения в УК случаев объективного вменения[823].

4. Принцип гуманности наказания (ч. 3 ст. 27 Конституции);

5. Принцип запрещения экстрадиции за политические преступления и в других случаях, предусмотренных международными конвенциями (ст. 10, 26 Конституции, ст. 13 УК).

Основным источником уголовного права Италии является уголовный кодекс, принятый в 1930 г. и вступивший в законную силу 1 июля 1931 г. УК 1930 г. явился вторым кодексом в истории Итальянской Республики после ее объединения в 60-х годах прошлого века. Первый уголовный кодекс страны был принят в 1889 г. и получил название УК Дзанарделли по имени министра юстиции, возглавившего работу над его составлением. УК 1889 г. был основан на принципах неоклассической школы уголовного права. Он оказал большое влияние на развитие уголовного законодательства стран Латинской Америки (Бразилия, Уругвай, Венесуэла), затем почти полностью был воспринят Турцией в 1926 г.

Кодекс Дзанарделли выражал требования либеральной идеологии, предусматривая не только уголовно-правовую охрану государственного строя, но и защиту многих индивидуальных прав личности. Поскольку идеи «классической» школы права получили распространение в эпоху утверждения капиталистических отношений[824], итальянский УК 1889 г. узаконил широкую свободу рынка. Как отмечают итальянские исследователи права, интересной особенностью УК 1889 г. явилось «отсутствие внимания к этико-догматическому содержанию любой религии, в том числе католической», в результате чего охрана религиозных ценностей и деятельности служителей культа перестала быть первостепенной для уголовного права[825]. В области преступности и наказуемости УК 1889 г. основывался на принципах виновности в совершении преступления, наказуемости только за преступление и соразмерности наказания и преступления. УК смягчил систему наказаний и исключил из нее смертную казнь.

> > > 509 > > >

Вопрос о разработке нового УК встал после первой мировой войны, накануне прихода к власти Муссолини и установления фашистской диктатуры.

В 1921 г. был опубликован проект УК, разработанный теоретиком социологической школы уголовного права Э. Ферри, в котором нашли свое юридическое выражение постулаты позитивистского направления. Итальянский юрист Кассинелли назвал этот проект «уголовным кодексом без ответственности и наказания»[826].

Ферри признавал ответственность и наказание не в традиционном смысле, а как меры защиты от любого «социально-опасного» лица, которое должно подвергаться «мерам безопасности». Проект УК не делал различия между душевнобольным и здоровым человеком, совершеннолетним и несовершеннолетним. В проекте УК Ферри предложил классификацию преступников, исходя из биологических и психологических свойств личности, в соответствии с которой к лицу применялись меры уголовной репрессии. Проект Ферри вызвал многочисленные ученые дискуссии и не был одобрен.

С 1925 г. началась новая работа по разработке уголовного законодательства, которую возглавил тогдашний министр юстиции А. Рокко. 1 июля 1931 г. вступил в законную силу уголовный и уголовно-процессуальный кодексы Италии.

В итальянском УК 1930 г. отразилась преемственность между новым и старым законодательством. Как указывает известный современный итальянский автор Мантовани, «в полемике классической школы права и позитивистского направления зародилась мысль о синтезе идей», в результате чего возникла третья школа уголовного права, названная эклектической школой (основные теоретики - Карневале, Алимена, Манзини). Эта школа попыталась сочетать принципы классической школы и позитивистского направления[827]. Результатом такого компромисса явилось закрепление в итальянском УК дуалистической системы уголовной ответственности, согласно которой, к лицам, виновным в совершении преступления, применяется наказание, а к лицам, признанным судом «социально опасными», применяются меры безопасности.

По своей структуре УК Италии строится но обычному образцу кодексов стран континентальной системы нрава. Кодекс имеет Общую и Особенную части, состоящие из разделов. Общая часть составляет первую книгу УК и включает в себя разделы:

• Об уголовном законе;

• О наказании;

> > > 510 > > >

• О преступнике и о лице, потерпевшем от преступления;

• О назначении, изменении и приведении наказания в исполнение;

• О погашении преступного деяния и наказания;

• О гражданских санкциях и об административных мерах безопасности.

В Общей части УК, где речь идет об уголовном законе, преступлении и наказании, содержится ряд либерально-демократических принципов, разработанных представителями классического направления. Однако до сих пор в итальянском УК сохраняются положения, возникшие под влиянием позитивистского направления. Так, действующая редакция УК Италии регламентирует возможность признания у лица «привычности», «профессионализма» и «склонности» к преступлению и применения к такому лицу «мер безопасности» (ст. 102-109 УК). Ч. 2 ст. 202 допускает применение мер безопасности к «социально опасным» лицам за действия, не предусмотренные законом в качестве преступных, а ст. 205 УК допускает применение мер безопасности даже к лицам, оправданным судом. В настоящее время эти нормы применяются в судебной практике Италии крайне редко.

В целом Общая часть итальянского УК характеризуется довольно полной и последовательной регламентацией основных институтов уголовного права.

Особенная часть УК Италии изложена в двух книгах. Книга II названа «О преступлениях в частности» и состоит из 12 разделов:

• О преступлениях против личности государства;

• О преступлениях против публичной власти;

• О преступлениях против судебной власти;

• О преступлениях против религиозного чувства и чувства почитания умерших;

• О преступлениях против общественного порядка;

• О преступлениях против общественной безопасности;

• О преступлениях против общественного доверия;

• О преступлениях против общественного хозяйства, промышленности и торговли;

• О преступлениях против общественной нравственности и добрых нравов;

• О преступлениях против семьи;

• О преступлениях против личности;

• О преступлениях против собственности.

Книга III названа «О проступках в частности» и состоит из двух разделов: «О полицейских проступках»; и «О проступках», касающихся социальной деятельности публичной власти.

> > > 511 > > >

Поскольку УК 1930 г. был принят в период диктатуры, он отражал идеологию тоталитарного режима. Уголовное законодательство этого периода характеризуется, прежде всего, созданием возрастающей репрессии по отношению к лицам, совершившим преступления против государства.

Видный французский юрист М. Ансель, характеризуя уголовное законодательство стран с тоталитарным режимом, указывал, что «политическое преступление, как в старом праве, снова становится преступлением, оскорбляющим Величество, преступлением высшей степени, наиболее сурово караемым, и тоталитаризм, который щедро назначает за его совершение смертную казнь, естественно расценивает противников режима как преступников, обреченных на наиболее тяжкие наказания»[828].

УК 1930 г. определяя государственные преступления, заменил понятие политического преступления как посягательства на «безопасность государства» по УК 1889 г. на понятие посягательства на «личность государства», тем самым, подчеркивая его авторитет. В основу системы государственных преступлений легла так называемая «антропоморфическая» концепция государства, предусматривающая защиту государства не только от действий, угрожающих его существованию, но и от действий, угрожающих также идеологии и этике. Эта концепция уголовно-правовой охраны государства в настоящее время вызывает серьезные возражения у итальянских авторов[829].

Тоталитарное государство характеризуется авторитаризмом в политике и серьезным вмешательством в экономику, т.е. стремится стать высшим регулятором политической, экономической и социальной жизни. Поэтому в УК 1930 г. уделено большое внимание политическим преступлениям, а также увеличено количество деяний, признаваемых законом экономическими преступлениями, включено значительное число норм, относящихся к защите господствующей общественной морали.

После падения фашизма в УК Италии вносились значительные изменения. В августе 1944 г. была отменена смертная казнь: закон заменил ее пожизненным заключением. Декретом - законом от 10 мая 1945 г. были изменены многие нормы о преступлениях против общественной безопасности и собственности. Закон от 11 ноября 1947 г. внес изменения в понятие преступлений и проступков против конституционных установлений государства. Многочисленные изменения

> > > 512 > > >

реформы не коснулись структуры УК, которая в основном осталась неизменной.

Попытки разработать новый уголовный кодекс страны делались в 1945-1950, 1960 и 1968 гг. Несмотря на то, что ни один из проектов не был принят, эта работа, по мнению итальянских юристов, внесла значительный вклад в дальнейшее развитие доктрины уголовного права Италии[830].

Модернизация уголовного кодекса, начавшаяся после второй мировой войны и продолжающаяся до настоящего времени, проводится путем принятия законов и декретов, изменяющих отдельные уголовно-правовые нормы. Существенным результатом этих реформ явилась гуманизация УК путем депенализации малозначительных деяний, сокращения применения лишения свободы за счет назначения денежных санкций. В итальянской юридической литературе выделяют три основных периода реформирования итальянского уголовного законодательства: в период с 1950 по 1974 г. основное содержание законов было подчинено работе по предупреждению преступности; законы, принятые в период с 1974 по 1980 г. были направлены, главным образом, на борьбу с групповой преступностью; а с 1980 г. по настоящее время основным содержанием принимаемых законов явилась депенализация малозначительных деяний при сохранении тенденции усиления ответственности за различные виды организованных преступлений[831].

Значительные изменения в уголовное законодательство Италии были внесены Законом № 220 «Изменения уголовно-правовой системы» от 7 июня 1974 г. и Законом № 689 от 24 ноября 1981 г.. Этими актами были полностью или частично депенализированы многие деяния, предусмотрены новые, альтернативные лишению свободы санкции. Характеризуя уголовно-правовую политику Италии этого периода, известный итальянский юрист Нуволоне отмечает, что Закон № 689 1981 г. реализовал некоторые постулаты теории «новой социальной защиты», одним из которых является тезис о том, что применение альтернативных санкций базируется на возможности социальной реадаптации личности и направлено на достижение этой цели. Однако применение принципов перевоспитания и ресоциализации преступников исключается даже в теоретическом плане по отношению к лицам, совершившим наиболее тяжкие политические и общеуголовные деяния[832].

> > > 513 > > >

В последнее двадцатилетие итальянский законодатель сосредоточил основное внимание на борьбе с такими опасными деяниями, как экологическая и так называемая «беловоротничковая преступность», наркобизнес, организованная преступность. В силу специфики внутренних проблем, в Италии развитие уголовного законодательства идет по пути реформ, с одной стороны, усиливающих гарантии защиты личности, что является основной линией уголовно-правовой политики, а с другой стороны, контрреформ, затрагивающих некоторые свободы личности в целях защиты общества от организованной преступности, что воплощается в «чрезвычайном законодательстве»[833].

Закон от 24 ноября 1981 г., депенализировав ряд деяний, в то же время указал серию уголовно наказуемых экономических деяний, исключающих депенализацию и применение альтернативных санкций в виде частичного ограничения свободы или денежных штрафов. К таким деяниям относятся нарушения норм в сфере охраны окружающей среды, в области строительства и охраны труда.

В целях борьбы с организованной преступностью и терроризмом издается так называемое «чрезвычайное законодательство». Так, Законы № 152 от 22 мая 1975 г., № 191 от 18 мая 1978 г., № 15 от 16 февраля 1980 г.[834] увеличивают уголовно-правовые санкции за совершение деяний, связанных с организованной преступностью и терроризмом. Эти законы предусматривают широкое применение пожизненного тюремного заключения, правило не учитывать смягчающих обстоятельств, неприменение условного освобождения.

Среди важнейших законов, принятых в последнее время, можно назвать Закон № 685 1975 г., касающийся преступлений, связанных с наркотиками, Закон № 19 1990 г., направленный на борьбу с терроризмом и подрывной деятельностью, Закон № 646 от 18 сентября 1982 г., предусматривающий ряд мер по борьбе с мафией.

Нормы «чрезвычайного законодательства» носят временный характер и в перспективе должны быть отменены, так как, по мнению итальянских юристов, антитеррористическое законодательство и меры по борьбе с организованной преступностью поколебали основные принципы уголовно-правовой системы, включая конституционные. Это выражается в преобладании учета субъективных критериев при квалификации тяжких деяний с целью применения более суровых мер наказания, в тенденции ужесточения наказаний путем увеличения применения пожизненного тюремного заключения и повышения уста-

> > > 514 > > >

новленного размера наказания. При этом большинство законов по борьбе с терроризмом и организованной преступностью было принято без рассмотрения Конституционным судом вопроса об их соответствии Конституции.

К кодифицированным источникам уголовного права Италии помимо УК относятся: Кодекс о воинских преступлениях в мирное время, а также Пенитенциарное уложение 1975 г., которое регламентирует условия и порядок назначения санкций, альтернативных лишению свободы (передача на поруки, домашний арест, ограничение свободы), а также институт досрочного освобождения.

Следующую после кодексов ступень в иерархии источников уголовного права Италии занимают подзаконные акты, т. е. акты, издаваемые исполнительными органами в порядке осуществления ими распорядительной деятельности. Как и во многих странах Запада, в Италии в настоящее время действует тенденция усиления исполнительной власти за счет законодательной.

Конституция Италии наделяет правительство правом издавать акты, обладающие силой закона. Так, согласно ст. 76 Конституции осуществление законодательной функции может быть делегировано правительству, но обязательно «с указанием руководящих принципов и критериев и исключительно на ограниченное время и в отношении ограниченного круга вопросов». Акты делегированного законодательства в Италии называют законодательными декретами.

Также согласно ст. 77 Конституции правительство полномочно издавать «в случаях необходимости и срочности» положения, наделяемые силой закона и называемые декреты-законы. Однако декреты-законы должны быть представлены в день принятия на утверждение в парламент. Согласно ст. 87 Конституции президент Республики также имеет право издавать декреты, обладающие силой закона.

Профессор И.Н. Кузнецов отмечал, что законодательные декреты и декреты-законы в Италии, «не будучи законами в формальном смысле слова, ибо они не являются результатом нормального законодательного процесса..., ни в чем не уступают закону с точки зрения материального содержания и юридической силы»[835].

Так, декрет № 59 от 21 марта 1978 г. внес значительные изменения в нормы УК о терроризме, а декретами № 744 от 18 декабря 1981 г. и № 865 от 16 декабря 1986 г. подробно регламентирована амнистия.

Характеризуя законодательство Италии, следует отметить, что в последнее время увеличивается количество постановлений обычного

> > > 515 > > >

суда, ставящих перед Конституционным судом проблему конституционности уголовных предписаний. Это частично вытекает из недостатков законодательной техники, в силу чего появляются противоречия, пробелы, двусмысленности в законодательстве, создающие для судей трудности в процессе его применения. С другой стороны, это является одним из последствий все увеличивающегося регулирования уголовно-правовыми средствами конфликтных социальных ситуаций (например, изменения законодательства о загрязнении окружающей среды и об абортах 1978 г.)[836].

Источником уголовного права являются также уголовно-правовые нормы, которые содержатся в законодательстве относящемся к другим отраслям права. Так, например, Законы № 1736 от 21 декабря 1933 г. и № 141 от 7 марта 1938 г., регламентирующие банковские операции, содержат уголовно-правовые санкции за совершение преступлений, связанных с деятельностью банка[837].

Как указывалось ранее, В Италии судебный прецедент не относится к числу источников уголовного права. Полномочия суда ограничиваются всецело толкованием и применением правовых норм. Данное в судебном решении истолкование правовой нормы имеет обязательную силу только для решения судом уголовного дела и для сторон, в нем участвующих. Это решение теоретически и юридически не связывает судью при рассмотрении аналогичных дел в будущем. Это правило действительно для судов всех уровней. Даже решения Верховного Кассационного суда не обязывают нижестоящие суды следовать содержащимся в них интерпретациям закона.

Однако нельзя сказать, что судебные постановления не играют серьезной роли в системе итальянского права вообще и уголовного права, в частности. Как правило, при решении конкретного дела суды учитывают то толкование применяемых ими норм, которое является традиционным для судебной практики. Кроме того, учитывая полномочия Верховного Кассационного суда по отмене ошибочных решений как нижестоящих судов, так и своих собственных, суды на практике признают за правоположениями, содержащимися в решениях Верховного Кассационного суда по конкретным делам нормативную силу и значение источника уголовного права. Для этого необходимо единственное условие - такие правоположения должны вытекать не из единичных решений Кассационного суда, а должны отражать определенную устойчивую линию судебной практики, т. е. подтверждаться рядом идентичных решений.

> > > 516 > > >

Доктрина выделяет правоположения такого рода в особую категорию правил, названную «консолидированной юриспруденцией», при этом, по мнению ряда итальянских авторов, она является исключением из принципа непризнания судебного прецедента источником уголовного права[838].

Обычные нормы не имеют нормативную силу для судебных решений, как это было раньше. В настоящее время обычная норма может иметь уголовно-правовое значение только в случае, если она выражена в законе.

Итальянские авторы выделяют три вида обычаев: обычай помимо закона (consuctudine praeter legem), обычай против закона (consuctudine contra legem) и обычай, следующий закону (consuctudine secundum legem[839]).

Обычай помимо закона упорядочивает отношения, еще не урегулированные законом. В уголовном праве не могут существовать обычаи, создающие новые составы преступлений или новые наказания, что вытекает из принципа законности. Эти обычаи могут использоваться только для раскрытия содержания обстоятельств, вменяемых в вину (например, в ст. 625 п. 7 УК отягчающим обстоятельством признается кража имущества, определенного по традиции или назначению для нужд государственной религии, государственной службы или общественного использования, и т.п.). Эти обычаи применяются также в сфере установления законных действий, не влекущих уголовной ответственности (например, повреждения в результате спортивных состязаний, хирургических операций).

Обычай против закона - это обычай, действующий в направлении, противоположном предписаниям уголовного закона. Такой обычай не имеет никакой силы. Пока норма не изменена и не отменена, она действует. Однако такой обычай может указать законодателю на необходимость отмены некоторых норм. Обычай, следующий закону, включается в правовые нормы, поскольку он адекватен требованиям закона. Например, существуют этические обычаи, соблюдение которых требуется не только моралью, но и уголоно-правовыми предписаниями (например, ст. 341-344 УК Италии регламентируют ответственность за оскорбление).

В настоящее время активно продолжается работа по реформе уголовно-правовой системы Италии. В итальянской юридической литературе и прессе постоянно указывается на несоответствие во многих

> > > 517 > > >

случаях УК 1930 г., несмотря на внесенные в него изменения, прогрессивной Конституции страны. В последние годы ведутся разработки в области изменения и дополнения отдельных глав УК, в частности в 1990 г. был принят закон о преступлениях должностных лиц, явившейся самой значительной реформой Особенной части УК Италии в период после окончания второй мировой войны[840]. Однако реформы отдельных глав УК признаются недостаточными. Итальянские юристы практически единодушно высказываются за необходимость принятия нового уголовного кодекса, в полной мере отражающего существенные изменения в жизни общества, закрепленные действующей Конституцией, и учитывающего реформу законодательства в области уголовного процесса.

> > > 518 > > >