Схема № Экономия по уплате налога на прибыль при помощи присоединения убыточной организации

Предлагаем вашему вниманию схему, уменьшающую налог на прибыль компании, регулярно получающей большую прибыль. Чтобы уменьшить налоговые платежи, данная компания может провести реорганизацию в форме присоединения к ней убыточного предприятия. Этой схемой можно воспользоваться на основании п. 5 ст. 283 Налогового кодекса РФ. При этом налогооблагаемая прибыль будет уменьшена на сумму убытка присоединившейся организации.

При присоединении одна организация вливается в другую и таким образом прекращает существовать как самостоятельное юридическое лицо.

Процесс реорганизации состоит из трех этапов:

1) принятия решения о реорганизации;

2) решения федеральной антимонопольной службы;

3) регистрация в едином государственном реестре юридических лиц.

На общем собрании учредителей каждой из организаций необходимо утвердить договор об присоединении. Если реорганизуется акционерное общество, то за это решение должно проголосовать не менее 3/4 его акционеров. Об это говорится в Федеральном законе N 208-ФЗ " Об акционерных обществах" от 26.12.1995 (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.) А вот для реорганизации общества с ограниченной ответственностью необходимо единогласное решение общего собрания его участников по этому вопросу (п. 8 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа 2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря 2004 г.)

Обе стороны присоединившихся организаций, помимо договора, утверждают на общем собрании т.н. передаточный акт. Передаточный акт составляют в произвольной форме, указывая в нем что все имущество, права и обязанности присоединившейся организации переходят к присоединяющему юридическому лицу. В этом же акте отражают стоимость передаваемого имущества, или просто ссылаются на баланс присоединяемой организации.

После того как участники двух сторон реорганизуемых организаций рассмотрят и одобрят договор о присоединении и передаточный акт, они должны будут провести совместное общее собрание. На нем должны утвердить изменения и дополнения в устав, избрать руководителей реорганизуемой компании, а также определить размеры долей в уставном капитале.

Обратите ваше внимание на то, что согласно ст. 60 Гражданского кодекса РФ предприятия, решившие реорганизоваться, обязаны письменно уведомить об этом своих кредиторов. Последние в свою очередь вправе потребовать, чтобы реорганизуемые компании досрочно исполнили свои долговые обязательства и возместили причиненные убытки.

Также организации, решившие привести реорганизацию, должны в трехдневный срок письменно сообщить об этом в налоговые инспекции (п. 2 ст. 23 НК РФ).

В п. 1 ст. 17 закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 " О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изм. и доп. от 07.03.2005 г.) сказано: если суммарная балансовая стоимость активов компаний, решивших провести реорганизацию, превышает 20 000 000 руб., то им необходимо получить предварительное согласие на присоединение от Федеральной антимонопольной службы.

Чтобы получить такое согласие, нужно представить в территориальное управление ФАС ходатайство. Порядок его составления подробно изложен в приложении N 1 к Положению о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений, которое утверждено Приказом МАП России от 13.08.1999 г. N 276. Там же вы найдете и перечень документов, необходимых представить вместе с ходатайством.

ФАС обязан в течение 50 дней рассмотреть ходатайство и сообщить о свое решении в письменной форме.

В некоторых случаях организации, решившие реорганизоваться, не должны спрашивать у ФАС разрешения на реорганизацию, но должны ее об этом просто уведомить. Во-первых, такая обязанность вменяется присоединившимся некоммерческим организациям. Во-вторых, - коммерческим предприятиям, суммарная стоимость активов которых составляет от 10 000 000 до 20 000 000 руб..

Уведомление необходимо представить в течение 45 дней по завершении реорганизации.

Завершающим пунктом при реорганизации в форме присоединения считается регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц. Согласно п. 4 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация считается завершенной с момента, когда в Единый госреестр юридических лиц внесена запись о том, что присоединенная организация прекратила свою деятельность. Для этого согласно п. 3 ст. 17 ФЗ от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ (с изм. и доп. от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г.) нужно представить в налоговую инспекцию по местонахождению компании, к которой присоединилась другая организация, следующие документы:

1) договор о присоединении;

2) передаточный акт;

3) заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенной организации;

4) решение о реорганизации.

Форма заявления приведена в приложении N 17, 1 к постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 г. N 439. (с изм. и доп. от 6 февраля, 16 октября 2003 г., 26 февраля 2004 г.)

Существуют Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации компании, которые утверждены Приказом Минфина России от 20.05.2003 г. N 44н. В них подробно прописана последовательность действий бухгалтеров присоединившихся компаний.

Согласно п. 20 Методических указаний бухгалтер организации, присоединившийся к другой компании, должен составить заключительную бухгалтерскую отчетность. Ее датируют днем, предшествующим тому, когда в госреестр вносится запись о прекращении деятельности организации.

Данные заключительной отчетности не совпадут с показателями, приведенными в передаточном акте. Так как передаточный акт и заключительный баланс составляются в разные дни. И в этот промежуток времени может измениться стоимость имущества и размер обязательств присоединившейся организации. Это во-первых, а, во-вторых, учредители могут оценить передаваемые по акту основные средства и нематериальные активы по текущей рыночной стоимости (п. 7 Методических указаний). В заключительном же балансе все имущество показывается по остаточной стоимости.

Поэтому все расхождения между заключительной отчетностью и передаточным актом необходимо раскрыть в пояснительной записке к отчетности или в отдельном документе - уточнениях к акту.

Предприятие-правопреемник присоединившейся организации также должно составить отчетность на день, когда внесена запись в госреестр. Бухгалтер организации, чтобы заполнить вступительный баланс, должен сложить активы и пассивы правопреемника с соответствующими показателями, приведенными в передаточном акте с учетом уточнений (п. 23 Методических указаний). Но во вступительный баланс не включаются взаимные обязательства и вклады в уставные капиталы реорганизующихся компаний. А показатели отчетов о прибылях и убытках реорганизуемых предприятий вообще не нужно суммировать.

При присоединении одной организации к другой может оказаться так, что уставный капитал правопреемника будет больше или меньше суммы уставных капиталов реорганизованных компаний.

В первом случае по строке 410 баланса показывают сумму уставного капитала, который предусмотрен договором между учредителями реорганизованной компании. А на сумму превышения, в зависимости от того, за счет каких средств она образовалась, уменьшают строку 420 " Добавочный капитал" или 470 " Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".

Если же сумма уставных капиталов реорганизованных компаний превышает уставный капитал правопреемника, разницу между ними отражают по строке 470 " Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".

Проведя указанные корректировки, бухгалтер должен сравнить новый уставный капитал с чистыми активами реорганизованной компании (это сумма I и II разделов баланса за вычетом IV и V разделов баланса). Если чистые активы оказались больше уставного капитала, разницу между ними акционерные общества показывают по строке 420 " Добавочный капитал", а остальные организации - по строке 470 " Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)". По этой же строке все организации, включая и АО, отражают отрицательную разницу между чистыми активами и уставным капиталом.

Согласно п. 25 Методических указаний все корректировки добавочного капитала и нераспределенной прибыли (убытка) производят только в балансе. Проводок при этом никаких делать не нужно.

Налоговое планирование косвенного налогообложения.

Применение метода " по оплате"

При применении в учетной политике организации метода " по оплате" по общему правилу моментом определения налоговой базы признается день оплаты отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг). При этом оплатой считается не только оплата денежными средствами, но и любое прекращение встречного обязательства (за исключением выдачи собственного векселя). В частности, оплатой товаров (работ, услуг) признаются:

1) поступление денежных средств на счета налогоплательщика либо его комиссионера, поверенного или агента в банке или в кассу;

2) прекращение обязательства зачетом;

3) передача налогоплательщиком права требования третьему лицу на основании договора или закона.

В случае получения продавцом векселя покупателя оплатой товаров (работ, услуг) признается оплата самого этого векселя либо векселедателем, либо иным лицом, а также передача указанного векселя по индоссаменту третьему лицу.

При передаче же покупателем не собственного векселя, а векселя третьего лица моментом определения налоговой базы будет день получения поставщиком указанного векселя.

Способы прекращения встречных обязательств рассматриваются в гл. 26 Гражданского кодекса РФ (предоставление отступного, зачет встречного однородного требования, новация и пр.) и соответственного при прекращении обязательств в этих случаях возникает обязанность исчислить НДС.

В случае неисполнения покупателем до истечения срока исковой давности по праву требования исполнения встречного обязательства, связанного с поставкой товара (выполнением работ, оказанием услуг), датой оплаты товаров (работ, услуг), признается наиболее ранняя из следующих дат:

1) день истечения указанного срока исковой давности;

2) день списания дебиторской задолженности.

Применение метода " по отгрузке"

В случае применения в учетной политике для целей налогообложения варианта " по отгрузке" обязанность определить налоговую базу возникает в день отгрузки товаров. При этом дата перехода права собственности на указанный товар и день отгрузки могут не совпадать: по условиям договора права собственности на товар может перейти к покупателю после оплаты товара, а обязанность по уплате НДС у продавца возникает в момент отгрузки.

Если товар не отгружается и не транспортируется, но происходит передача права собственности на этот товар, такая передача права собственности приравнивается к реализации товара.