В органах местного самоуправления

Информационно-справочный материал

Федеральный закон от 27.07.2004 N 79-ФЗ " О государственной гражданской службе Российской Федерации" // СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215; Федеральный закон от 02.03.2007 N 25-ФЗ " О муниципальной службе в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2007. N 10. Ст. 1152; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6 " О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" // БВС РФ. 2000. N 4; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 " О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и превышении должностных полномочий" // БВС РФ. 2009. N 12.

Литература

Волженкин Б.В. Служебные преступления: Комментарий законодательства и судебной практики. СПб., 2005.

§ 1. Понятие, общая характеристика и виды преступлений

против государственной власти, интересов государственной

службы и службы в органах местного самоуправления

Уголовный кодекс не содержит определения против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (должностных преступлений), оно разработано теорией уголовного права.

Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления - это общественно опасные противоправные деяния, посягающие на нормальную, регламентированную законом и отвечающую интересам развития общества деятельность аппарата публичной власти и управления, совершенные должностными лицами с использованием своих служебных полномочий или благодаря служебному положению, а также в случаях, предусмотренных уголовным законом иными специальными субъектами.

Видовым объектом должностных преступлений следует признать нормальную, регламентированную законом и отвечающую интересам развития общества деятельность аппарата публичной власти, который олицетворяют государственные органы законодательной, исполнительной и судебной власти, органы местного самоуправления, а также аппарат управления в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях РФ, либо деятельность органов управления государственных или муниципальных учреждений, государственных корпораций.

Непосредственными объектами выступают отношения в различных сферах деятельности отдельных звеньев аппарата публичной власти. Кроме того, в отдельных случаях должностные преступления могут иметь дополнительный непосредственный объект - охраняемые законом права и интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства. Содержание этих отношений обусловлено юридической природой конкретного преступления, предусмотренного гл. 30 УК, которая определяется исходя из регламентации признаков состава преступления. К примеру, в результате превышения должностных полномочий могут быть нарушены права отдельных граждан.

В некоторых должностных преступлениях следует выделять их предмет. В качестве такового признаются:

- бюджетные средства, расходуемые нецелевым образом (ст. 285.1 УК);

- средства государственных внебюджетных фондов (ст. 285.2 УК);

- единые государственные реестры;

- документы, на основании которых была внесена запись в указанные единые государственные реестры;

- документы, на основании которых было внесено изменение в указанные единые государственные реестры (ст. 285.3 УК);

- информация (ст. 287 УК);

- взятка в виде денег, ценных бумаг, иного имущества, выгод имущественного характера, иные имущественные права (ст. ст. 290, 291, 291.1 УК);

- официальный документ (ст. 292 УК);

- паспорт гражданина РФ; документы, необходимые для получения гражданства РФ (ст. 292.1 УК).

Объективная сторона абсолютного большинства должностных преступлений может совершаться в форме действия, например нецелевое расходование бюджетных средств (ст. 285.1 УК); нецелевое расходование средств государственных внебюджетных фондов (ст. 285.2 УК); внесение в единые реестры заведомо недостоверных сведений (ст. 285.3 УК); превышение должностных полномочий (ст. 286 УК); присвоение полномочий должностного лица (ст. 288 УК); незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК); получение взятки (ст. 290 УК); дача взятки (ст. 291 УК); посредничество во взяточничестве (ст. 291.1 УК); незаконная выдача паспорта гражданина РФ, а равно внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства РФ (ч. 1 ст. 292.1 УК); служебный подлог (ст. 292 УК).

Путем как действия, так и бездействия могут быть совершены: злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК); отказ в предоставлении информации Федеральному Собранию РФ или Счетной палате РФ (ст. 287 УК); незаконная выдача паспорта гражданина РФ, а равно внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства РФ (ч. 2 ст. 292.1 УК); халатность (ст. 293 УК).

Только путем бездействия осуществляется лишь одно преступление рассматриваемого вида - неисполнение сотрудником органа внутренних дел приказа (ст. 286.1 УК).

Должностным преступлениям характерна общность следующих признаков:

1) деяние совершается должностным лицом с использованием своих служебных полномочий; должностным лицом благодаря занимаемому служебному положению; недолжностным лицом, но сопряжено с использованием публичной служебной деятельности;

2) деяние совершается вопреки интересам службы.

На протяжении долгих лет большинством теоретиков признавалось, что различные виды должностного злоупотребления образуют совершение виновным деяния при использовании служебного положения.

Совершение деяния с использованием своих служебных полномочий означает обусловленность действий должностным положением лица. Надо иметь в виду, что получение взятки возможно путем совершения виновным деяния в силу должностного положения.

Деяние в должностных преступлениях совершается вопреки интересам службы. Должностное лицо формально действует в рамках служебных полномочий, но, по существу, эти действия не вызываются интересами службы и поэтому по своему содержанию являются незаконными.

По конструкции объективной стороны часть должностных преступлений имеет формальный состав преступления (ст. ст. 285.1, 285.2, 285.3, 287, 289, 290, 291, 291.1, ч. 1 ст. 292.1 и ст. 292 УК).

Преступления, предусмотренные ст. ст. 285, 286, 286.1, 288, ч. 2 ст. 292.1 и ст. 293 УК, имеют материальный состав. Для большинства из них (ст. ст. 285, 286, 288 и 293 УК) закон обозначает общественно опасные последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства (аналогично описаны последствия и в квалифицированном составе служебного подлога - ч. 2 ст. 292 УК).

Существенность нарушения указанных интересов является оценочной категорией и не имеет официально установленных количественных критериев для ее исчисления. Как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в п. 18 Постановления от 16.10.2009 N 19 " О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и превышении должностных полномочий", " под существенным нарушением прав граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать нарушение прав и свобод физических и юридических лиц, гарантированных общепризнанными принципами и нормами международного права, Конституцией Российской Федерации (например, права на уважение чести и достоинства личности, личной и семейной жизни граждан, права на неприкосновенность жилища и тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также права на судебную защиту и доступ к правосудию, в том числе права на эффективное средство правовой защиты в государственном органе и компенсацию ущерба, причиненного преступлением, и др.). При оценке существенности вреда необходимо учитывать степень отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу организации, характер и размер понесенного ею материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть причиненного им физического, морального или имущественного вреда и т.п.

Под нарушением законных интересов граждан или организаций в результате злоупотребления должностными полномочиями или превышения должностных полномочий следует понимать, в частности, создание препятствий в удовлетворении гражданами или организациями своих потребностей, не противоречащих нормам права и общественной нравственности (например, создание должностным лицом препятствий, ограничивающих возможность выбрать в предусмотренных законом случаях по своему усмотрению организацию для сотрудничества)".

Субъективная сторона всех рассматриваемых преступлений, кроме халатности (ст. 293 УК) и ее разновидности, предусмотренной в ч. 2 ст. 292.1 УК, характеризуется умышленной формой вины. Злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК) и служебный подлог (ст. 292 УК) характеризуются также специальным мотивом - корыстной или иной личной заинтересованностью.

Субъект преступлений, кроме дачи взятки (ст. 291 УК) и посредничества во взяточничестве (ст. 291.1 УК), - специальный.

Разновидностями специального субъекта преступлений, которые предусмотрены гл. 30 УК, являются:

- должностное лицо (ст. ст. 285, 285.2, 285.3, 286, 289, 292, 292.1, 293);

- должностное лицо получателя бюджетных средств (ст. 285.1);

- должностное лицо, обязанное предоставлять информацию Федеральному Собранию РФ или Счетной палате РФ (ст. 287);

- иностранное должностное лицо (ст. ст. 290, 291, 291.1);

- должностное лицо публичной международной организации (ст. ст. 290, 291, 291.1);

- государственный служащий, не относящийся к числу должностных (ст. ст. 288, 292);

- служащий органов местного самоуправления, не относящийся к числу должностных (ст. ст. 288, 292);

- государственный служащий (ст. 292.1);

- сотрудник органов внутренних дел (ст. 286.1).

Из примечания 1 к ст. 285 УК, где приведено легальное определение должностного лица, следует, что в его основу положены функции, выполняемые работником; время и место их исполнения.

Одну из категорий должностного лица составляют представители власти. Это понятие дано в примечании к ст. 318 УК. Согласно п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 " к исполняющим функции представителя власти следует относить лиц, наделенных правами и обязанностями по осуществлению функций органов законодательной, исполнительной или судебной власти, а также исходя из примечания к статье 318 УК РФ иных лиц правоохранительных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, учреждениями независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности".

Наиболее распространенную категорию должностных лиц составляют лица, наделенные организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями.

Под организационно-распорядительными функциями должностного лица следует понимать полномочия, связанные с непосредственным управлением людьми, участком работы, производственным процессом (через других лиц). В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 указано, что под ними следует понимать " полномочия должностного лица, которые связаны с руководством трудовым коллективом государственного органа, государственного или муниципального учреждения (его структурного подразделения) или находящимися в их служебном подчинении отдельными работниками, с формированием кадрового состава и определением трудовых функций работников, с организацией порядка прохождения службы, применения мер поощрения или награждения, наложения дисциплинарных взысканий и т.п.

К организационно-распорядительным функциям относятся полномочия лиц по принятию решений, имеющих юридическое значение и влекущих определенные юридические последствия (например, по выдаче медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установлению работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, приему экзаменов и выставлению оценок членом государственной экзаменационной (аттестационной) комиссии)" (п. 4).

Административно-хозяйственные функции связаны с непосредственным распоряжением и управлением государственным или муниципальным имуществом, организацией получения либо отпуска материальных ценностей и контролем над этими операциями и др. Пленум Верховного Суда РФ в п. 5 Постановления от 16.10.2009 N 19 указал: " Как административно-хозяйственные функции надлежит рассматривать полномочия должностного лица по управлению и распоряжению имуществом и (или) денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах организаций, учреждений, воинских частей и подразделений, а также по совершению иных действий (например, по принятию решений о начислении заработной платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных ценностей, определению порядка их хранения, учета и контроля за их расходованием)".

Должностные лица, признаваемые субъектами преступлений гл. 30 УК, могут выполнять указанные функции за вознаграждение или бесплатно, постоянно или временно. Их выполнение по специальному полномочию означает, " что лицо осуществляет функции представителя власти, исполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, возложенные на него законом, иным нормативным правовым актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом (например, функции присяжного заседателя). Функции должностного лица по специальному полномочию могут осуществляться в течение определенного времени или однократно, а также могут совмещаться с основной работой" (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19).

Разновидностями специального субъекта преступлений, предусмотренных гл. 30 УК, являются иностранное должностное лицо и должностное лицо публичной международной организации (ст. ст. 290, 291, 291.1). В примечании 1 к ст. 290 УК сказано, что под иностранным должностным лицом понимаются любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия.

Должностное лицо международной публичной организации - это международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.

В примечании 4 к ст. 285 УК говорится, что не являющиеся должностными лицами государственные служащие и служащие органов местного самоуправления несут уголовную ответственность по нормам гл. 30 УК только в случаях, когда это предусмотрено ст. ст. 292, 292.1 УК.

Понятие государственного служащего дается в Федеральном законе от 27.05.2003 N 58-ФЗ " О системе государственной службы Российской Федерации" (ст. 10) и в Федеральном законе от 27.07.2004 N 79-ФЗ " О государственной гражданской службе Российской Федерации" (ст. 13), а муниципального служащего - в Федеральном законе от 02.03.2007 N 25-ФЗ " О муниципальной службе в Российской Федерации" (п. 1 ст. 10).

К сотрудникам органов внутренних дел (ст. 286.1 УК) относятся граждане РФ, состоящие в должностях рядового и начальствующего состава органов внутренних дел или в кадрах МВД России, которым в установленном порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего состава органов внутренних дел.

Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления можно подразделить на два вида:

1) общие должностные преступления (ст. ст. 285, 286, 293 УК);

2) специальные должностные преступления (ст. ст. 285.1, 285.2, 285.3, 286.1, 287, 289, 290, 292, 292.1 УК).

Опасность отдельных преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления повышается за счет размера предмета преступления, особо опасных последствий преступления, специфики субъектов преступления и др.

За некоторые деяния ответственность дифференцируется в зависимости от размера предмета преступления. Так, при наличии особо крупного размера содеянное охватывается, соответственно, по частям вторым ст. ст. 285.1 и 285.2 УК. В примечании к ст. 285.1 УК указано, что применительно к данным статьям крупным размером признается сумма бюджетных средств, превышающая 1 млн. 500 тыс. руб., а особо крупным размером - 7 млн. 500 тыс. руб.

Размер взятки (ст. ст. 290, 291, 291.1 УК) также влияет на ее квалификацию. Выделяются значительный размер взятки (ч. 2 ст. 290, ч. 2 ст. 291 и ч. 1 ст. 291.1 УК); крупный размер взятки (п. " б" ч. 5 ст. 290, п. " б" ч. 4 ст. 291 и п. " б" ч. 3 ст. 291.1 УК) и особо крупный (ч. 5 ст. 290, ч. 5 ст. 291 и ч. 4 ст. 291.1 УК). Значительным размером в соответствии с примечанием к ст. 290 УК признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие 25 тыс. руб., крупным размером - превышающие 150 тыс. руб., особо крупным размером - превышающие 1 млн. руб.

Опасность отдельных рассматриваемых преступлений повышается за счет специфики их субъекта. Совершение деяния лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта РФ, а равно главой местного самоуправления выступает в качестве квалифицирующих признаков преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 285 УК и ч. 2 ст. 286 УК, либо особо квалифицирующих признаков преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 290 УК. Совершение деяния лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта РФ, выступает в качестве квалифицирующего признака преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 287 УК.

Государственные должности Российской Федерации и государственные должности субъектов РФ определены в ст. 1 Федерального закона " О государственной гражданской службе Российской Федерации". К ним относятся должности, устанавливаемые Конституцией РФ, федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральных государственных органов, и должности, устанавливаемые конституциями (уставами), законами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочий государственных органов субъектов РФ.

Под главой органа местного самоуправления следует понимать главу муниципального образования - его высшее должностное лицо, наделенное уставом муниципального образования полномочиями по решению вопросов местного значения (ст. 36 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ " Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации").

Тяжкие последствия предусмотрены в качестве особо квалифицированного признака некоторых должностных преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 285, ч. 3 ст. 285.3, ч. 3 ст. 286, ч. 2 ст. 286.1, ч. 3 ст. 287 УК. Вопрос о том, что считать такими последствиями, должен решаться в зависимости от фактических обстоятельств дела. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 к ним рекомендовано относить " последствия совершения преступления в виде крупных аварий и длительной остановки транспорта или производственного процесса, иного нарушения деятельности организации, причинение значительного материального ущерба, причинение смерти по неосторожности, самоубийство или покушение на самоубийство потерпевшего и т.п." (п. 21).

Деяния, совершенные по предварительному сговору группой лиц, образуют квалифицированные либо особо квалифицированные виды должностных преступлений, предусмотренных п. " а" ч. 2 ст. 285.1, п. " а" ч. 2 ст. 285.2, ч. 2 ст. 285.3; ч. 2 ст. 286.1, п. " б" ч. 3 ст. 287, п. " а" ч. 5 ст. 290, п. " а" ч. 4 ст. 291, п. " а" ч. 3 ст. 291.1 УК.

Организованная группа признается квалифицирующим или особо квалифицирующим признаком должностных преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 286.1, п. " б" ч. 3 ст. 287, п. " а" ч. 5 ст. 290, п. " а" ч. 4 ст. 291, п. " а" ч. 3 ст. 291.1 УК.

Частью 3 ст. 286 УК в качестве особо отягчающих обстоятельств превышения должностных полномочий предусмотрены применение насилия или угроза его применения, применение оружия или специальных средств.

Применение физического насилия охватывает такие действия виновного, как побои, истязание, причинение легкого, средней тяжести и тяжкого вреда здоровью и смерти по неосторожности.

Умышленное причинение смерти потерпевшему должно быть квалифицировано по совокупности со ст. 105 и п. " а" ч. 3 ст. 286 УК.

Под применением оружия или специальных средств надлежит понимать умышленные действия, связанные с использованием лицом поражающих свойств указанных предметов, или использование их по назначению (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19).

Отказ в предоставлении информации Федеральному Собранию РФ или Счетной палате РФ (п. " а" ч. 3 ст. 287 УК) предполагает совершение деяний, предусмотренных ч. ч. 1 и 2 ст. 287 УК, если они сопряжены с сокрытием правонарушений, совершенных должностными лицами органов государственной власти. Содеянное виновным должно быть связано с сокрытием правонарушений (оно может быть правонарушением любого вида), которые совершены как самим должностным лицом, обязанным предоставить информацию Федеральному Собранию РФ или Счетной палате РФ, так и всяким другим должностным лицом органов государственной власти.

§ 2. Виды преступлений против государственной власти,

интересов государственной службы и службы в органах

местного самоуправления

Конкретные формы злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК) могут быть различными. В п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 указано: " Под использованием должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы (статья 285 УК РФ) судам следует понимать совершение таких деяний, которые хотя и были непосредственно связаны с осуществлением должностным лицом своих прав и обязанностей, однако не вызывались служебной необходимостью и объективно противоречили как общим задачам и требованиям, предъявляемым к государственному аппарату и аппарату органов местного самоуправления, так и тем целям и задачам, для достижения которых должностное лицо было наделено соответствующими должностными полномочиями. В частности, как злоупотребление должностными полномочиями должны квалифицироваться действия должностного лица, которое из корыстной или иной личной заинтересованности совершает входящие в круг его должностных полномочий действия при отсутствии обязательных условий или оснований для их совершения (например, выдача водительского удостоверения лицам, не сдавшим обязательный экзамен; прием на работу лиц, которые фактически трудовые обязанности не исполняют; освобождение командирами (начальниками) подчиненных от исполнения возложенных на них должностных обязанностей с направлением для работы в коммерческие организации либо обустройства личного домовладения должностного лица).

Ответственность по статье 285 УК РФ наступает также за умышленное неисполнение должностным лицом своих обязанностей в том случае, если подобное бездействие было совершено из корыстной или иной личной заинтересованности, объективно противоречило тем целям и задачам, для достижения которых должностное лицо было наделено соответствующими должностными полномочиями, и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства".

Объективная сторона нецелевого расходования бюджетных средств (ст. 285.1 УК) характеризуется расходованием бюджетных средств на цели, не соответствующие условиям их получения, которые определены утвержденным бюджетом, бюджетной росписью, уведомлением о бюджетных ассигнованиях, сметой доходов или расходов либо иным документом, являющимся основанием для получения бюджетных средств (например, выплата бюджетным учреждением заработной платы своим служащим, оплата коммунальных, транспортных услуг и услуг связи, приобретение предметов снабжения и расходных материалов и т.п.). Порядок расходования бюджетных средств урегулирован Бюджетным кодексом РФ.

Суть преступления, предусмотренного ст. 285.2 УК, заключается в нецелевом расходовании средств государственных внебюджетных фондов. Исполнение бюджетов государственных внебюджетных фондов осуществляется Федеральным казначейством РФ.

Государственный внебюджетный фонд - фонд денежных средств, образуемый вне федерального бюджета и бюджетов субъектов РФ и предназначенный для реализации конституционных прав граждан на пенсионное обеспечение, социальное страхование, социальное обеспечение в случае безработицы, охрану здоровья и медицинскую помощь. Расходы и доходы государственного внебюджетного фонда формируются в порядке, установленном федеральным законом, либо в ином порядке, предусмотренном Бюджетным кодексом РФ.

Государственными внебюджетными фондами являются: Пенсионный фонд РФ; Фонд социального страхования РФ; Федеральный фонд обязательного медицинского страхования; Государственный фонд занятости населения РФ.

Объективная сторона внесения в единые государственные реестры заведомо недостоверных сведений (ст. 285.3 УК) характеризуется альтернативно указанными действиями:

- внесением в один из единых государственных реестров заведомо недостоверных сведений;

- подлогом документов, на основании которых была внесена запись в указанные единые государственные реестры;

- подлогом документов, на основании которых было внесено изменение в указанные единые государственные реестры;

- уничтожением документов, на основании которых была внесена запись в указанные единые государственные реестры, если обязательное хранение этих документов предусмотрено законодательством РФ;

- уничтожением документов, на основании которых было внесено изменение в указанные единые государственные реестры, если обязательное хранение этих документов предусмотрено законодательством РФ.

Наиболее характерными видами превышения должностных полномочий (ст. 286 УК) в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 указаны действия, которые:

- относятся к полномочиям другого должностного лица (вышестоящего или равного по статусу);

- могли быть совершены им самим только при наличии особых обстоятельств, указанных в законе или подзаконном акте (например, применение оружия в отношении несовершеннолетнего, если его действия не создавали реальной опасности для жизни других людей);

- никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать (в частности, применение мучительных и оскорбляющих личное достоинство потерпевшего действий);

- могут быть осуществлены лишь коллегиально либо в соответствии с порядком, установленным законом, по согласованию с другим должностным лицом или органом, а были совершены должностным лицом единолично.

Общим для всех этих случаев является то, что должностное лицо совершает действия, явно выходящие за пределы прав и полномочий, предоставленных ему законом. Объем прав и полномочий субъекта определяется его должностной компетенцией, которая закрепляется в различных нормативных актах (уставах, положениях, инструкциях, приказах и т.п.).

Неисполнение сотрудником органа внутренних дел приказа (ст. 286.1 УК) представляет собой бездействие - неисполнение приказа начальника, отданного в установленном порядке и не противоречащего закону, при наличии обязанности действовать тем или иным образом.

При квалификации деяния обязательно надлежит установить: была ли возложена на сотрудника обязанность исполнения приказа начальника; отдан ли приказ в установленном порядке и не противоречил ли он закону; какой конкретно приказ начальника не был исполнен; имелась ли возможность (объективная и субъективная) для исполнения отданного приказа.

Общественная опасность отказа в предоставлении информации Федеральному Собранию Российской Федерации или Счетной палате Российской Федерации (ст. 287 УК) заключается в том, что Федеральному Собранию, являющемуся представительным и законодательным органом России, предоставляется неполная или ложная информация, которая может быть положена в основу принимаемых законов и постановлений, определяющих жизнь страны, и повлечь тяжкие последствия для общества. Когда же такая недостоверная информация предоставляется Счетной палате РФ, являющейся постоянно действующим органом государственного финансового контроля, то нарушается нормальная деятельность этого государственного органа и не могут быть выполнены его задачи.

Присвоение полномочий должностного лица (ст. 288 УК) состоит в том, что виновный, в нарушение установленного порядка или не имея надлежащим образом оформленного специального полномочия (самовольно), путем обмана выдает себя за представителя власти либо иное должностное лицо и осуществляет свойственные им функции (представителя власти, организационно-распорядительные, административно-хозяйственные).

Обман может быть совершен в любой форме, в том числе путем простого умолчания, когда виновный пользуется заблуждением окружающих, ошибочно считающих его представителем власти или иным должностным лицом. В качестве средств обмана могут быть использованы подложные удостоверения личности либо форменная одежда.

Присвоение полномочий должностного лица также может выражаться в фактическом осуществлении полномочий, свойственных должностному лицу, и без использования конкретного звания.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК) - учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, и участие в управлении такой организацией лично или через посредника, которые способствуют развитию коррупции. Поэтому в различных законодательных и иных нормативных актах РФ содержится запрет должностным лицам на занятие предпринимательской деятельностью.

Особенностью рассматриваемого преступления выступает использование должностным лицом своих служебных полномочий для предоставления организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, которую оно создало или в управлении которой участвует, льгот и преимуществ или покровительства в иной форме.

Получение взятки (ст. 290 УК) осуществляется:

1) в форме действия (бездействия), если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица;

2) в форме действия (бездействия), если лицо в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию);

3) в форме общего покровительства или попустительства по службе.

Суть первой формы деяния заключена в обусловленности совершаемых действий должностным положением лица. Вторая форма получения взятки предполагает получение ее за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если виновный может способствовать действиям (бездействию) со стороны другого должностного лица, не знающего о получении им незаконного вознаграждения. В подобных случаях не сам виновный совершает конкретные действия в интересах дающего, а другое лицо по просьбе взяткополучателя.

При покровительстве и попустительстве по службе взятка передается, как правило, должностному лицу вышестоящего органа, учреждения, их структурного подразделения, от которого зависит, в частности, материально-техническое, финансовое и прочее ресурсное обеспечение подконтрольной и подотчетной организации.

Под получением взятки следует понимать реальное обладание врученными должностному лицу материальными ценностями, а если речь идет об услугах такого же характера, то фактическое пользование ими. Поэтому получение взятки признается оконченным преступлением с момента принятия должностным лицом того или иного материального вознаграждения. При этом не имеет значения, получило лицо всю заранее оговоренную сумму денег или только часть ее, так как уже первый факт реального обладания ценностями образует оконченный состав преступления.

Если взятка не была получена по обстоятельствам, не зависящим от воли взяткополучателя (например, ввиду пресечения преступления сотрудниками полиции), содеянное им должно квалифицироваться как покушение на получение взятки.

Как получение взятки за незаконные действия (ч. 2 ст. 290 УК) следует понимать следующее:

1) должностное лицо за взятку совершает неправомерные действия (бездействие), не являющиеся преступлением (например, внеочередное предоставление квартиры, попустительство в связи с допущенными прогулами и т.п.). Такие действия охватываются рассматриваемым составом, дополнительной квалификации не требуют;

2) за взятку должностное лицо совершает преступление. В подобных случаях содеянное квалифицируется по совокупности преступлений.

Вымогательство взятки означает требование должностным лицом взятки под угрозой действий, которые могут причинить ущерб законным интересам лица, у которого она требуется, либо умышленное поставление последнего в такие условия, при которых он вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов.

Если взяткодатель заинтересован в неправомерном поведении должностного лица, стремится обойти закон, установленный порядок, добиться удовлетворения своих законных интересов, получить незаконные льготы, уйти от заслуженной ответственности и т.п., вымогательство как квалифицирующий признак получения взятки отсутствует. По такому пути в решении данного вопроса идет и судебная практика.

При анализе объективной стороны дачи взятки (ст. 291 УК) нет надобности останавливаться на общих с составом получения взятки признаках (понятие самой взятки, обусловленность взяткой действий (бездействия) должностного лица, использование должностным лицом служебных полномочий при совершении за взятку действий (бездействия) и др.).

В целях повышения эффективности борьбы со взяточничеством уголовный закон предусматривает освобождение от уголовной ответственности за дачу взятки при условиях, указанных в примечании к ст. 291 УК: " Лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки". Освобождение от ответственности за дачу взятки может быть при наличии одного из указанных условий.

Факт освобождения от уголовной ответственности лица, давшего взятку, не означает отсутствия в действиях этого лица состава дачи взятки. Вручение должностному лицу взятки, хотя бы и в результате вымогательства, является преступным.

Добровольность заявления о даче взятки означает, что взяткодатель сообщает о даче взятки по собственной инициативе. Согласно п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6 " О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" " сообщение (письменное или устное) должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель". Это означает, что добровольность не исключается и в случаях, когда заявление о даче взятки сделано в результате понуждения со стороны иных лиц, например родственников, знакомых и т.д.

Освобождение взяткодателей по мотивам добровольного сообщения о совершении преступления не означает отсутствия в их действиях состава преступления. " Поэтому, - отмечается в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6, - они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки. Не могут быть обращены в доход государства деньги и другие ценности в случаях, когда в отношении лица были заявлены требования о даче взятки... если до передачи этих ценностей лицо добровольно заявило об этом органу, имеющему право возбуждать уголовное дело, и передача денег, ценных бумаг, иного имущества проходила под их контролем с целью задержания с поличным лица, заявившего такие требования. В этих случаях деньги и другие ценности, явившиеся предметом взятки... подлежат возвращению их владельцу".

В целях повышения эффективности борьбы со взяточничеством Уголовный кодекс дополнен нормой об ответственности за посредничество во взяточничестве (ст. 291.1).

Объективная сторона включает:

1) передачу взятки по поручению взяткодателя;

2) передачу взятки по поручению взяткополучателя;

3) иное способствование взяткодателю в достижении соглашения между ними о получении и даче взятки;

4) иное способствование взяткополучателю в достижении соглашения между ними о получении и даче взятки;

5) иное способствование взяткодателю и взяткополучателю в достижении соглашения между ними о получении и даче взятки;

6) иное способствование взяткодателю в реализации соглашения между ними о получении и даче взятки;

7) иное способствование взяткополучателю в реализации соглашения между ними о получении и даче взятки;

8) иное способствование взяткодателю и взяткополучателю в реализации соглашения между ними о получении и даче взятки.

Передача взятки означает переход предмета взятки к должностному лицу полностью или частично. Иное способствование взяткополучателю и (или) взяткодателю в достижении соглашения между ними о получении и даче взятки в значительном размере может выражаться в разнообразных действиях, способствующих осуществлению договоренности сторон на совершение конкретного деяния (действий либо бездействия) взяткополучателем в интересах взяткодателя, а со стороны взяткодателя - действий по передаче взяткополучателю.

Иное способствование взяткополучателю и (или) взяткодателю в реализации соглашения между ними о получении и даче взятки в значительном размере может выражаться в разнообразных действиях, способствующих воплощению в жизнь договоренности сторон на совершение конкретного деяния (действий либо бездействия) взяткополучателем в интересах взяткодателя, а со стороны взяткодателя - действий по передаче взяткополучателю.

Часть 5 ст. 291.1 УК содержит самостоятельные составы преступлений:

- обещание посредничества во взяточничестве;

- предложение посредничества во взяточничестве.

Обещание посредничества во взяточничестве - это обязательство перед взяткодателем, взяткополучателем или иными субъектами, представляющими их интересы, совершить деяние в какой-либо форме, указанной в ч. 1 ст. 291.1 УК; предложение посредничества - начинание или инициатива лица стать посредником между взяткодателем и взяткополучателем или иными субъектами, представляющими их интересы, совершить деяние в какой-либо форме, обозначенной в ч. 1 названной статьи.

Закон предусматривает освобождение от уголовной ответственности за посредничество во взяточничестве (примечание к ст. 291.1 УК).

Сущность общественно опасных действий при совершении служебного подлога (ст. 292 УК) состоит в фальсификации официальных документов.

Под официальным документом понимается зафиксированный в специфической форме материальный носитель информации, подготовленный компетентными государственными органами, органами местного самоуправления, государственными (муниципальными) учреждениями и их должностными лицами, удостоверяющий об обстоятельствах либо фактах, имеющих юридическое значение.

Предметом служебного подлога могут быть официальные документы, а также частные документы, удостоверенные компетентными государственными органами, органами местного самоуправления, государственными (муниципальными) учреждениями и их должностными лицами.

Служебный подлог может иметь две самостоятельные формы:

1) внесение в официальные документы заведомо ложных сведений, т.е. виновный производит запись не соответствующей действительности информации в подлинный документ, который при этом сохраняет все признаки и реквизиты настоящего (так называемый интеллектуальный подлог);

2) внесение в официальные документы исправлений, искажающих их действительное содержание, т.е. виновный видоизменяет документ, физически воздействуя на него путем подчистки, исправлений, вытравления текста и т.д. (так называемый материальный подлог).

Статья 292.1 УК (незаконная выдача паспорта гражданина Российской Федерации, а равно внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства Российской Федерации) в каждой из ее частей содержит самостоятельные составы преступлений.

Преступление, указанное в ч. 1, с объективной стороны описано в двух формах:

1) незаконная выдача паспорта гражданина РФ;

2) внесение заведомо ложных сведений в документы, повлекшее незаконное приобретение гражданства РФ.

В обоих случаях говорится о незаконности как необходимом признаке состава рассматриваемого преступления.

Объективная сторона преступления в первой его форме выражается в действии - предоставлении государственной услуги по выдаче паспорта гражданина РФ лицу, не приобретшему в установленном порядке гражданства РФ перед получением паспорта. При таких условиях выдача паспорта является незаконной. Преступление является оконченным в момент выдачи паспорта.

Особенностью состава является то, что паспорт должен предназначаться иностранному гражданину или лицу без гражданства. Незаконная его выдача гражданину РФ не образует состава рассматриваемого преступления.

Деяние во второй форме объективной стороны образует так называемый интеллектуальный подлог - внесение в документы, на основе которых предоставляется гражданство РФ, заведомо ложных сведений. Преступление окончено с момента принятия полномочным органом, ведающим делами о гражданстве РФ, решения о приобретении гражданства.

В ч. 2 ст. 292.1 УК представлены разновидности халатности. Объективная сторона данного преступления характеризуется следующими признаками: деянием в форме действия (ненадлежащее исполнение виновным своих обязанностей) или бездействия (неисполнение виновным своих обязанностей); последствием в виде незаконной выдачи паспорта гражданина РФ иностранному гражданину или лицу без гражданства либо незаконного приобретения гражданства РФ; причинной связью между деянием и последствием.

Разграничивать между собой халатность (ст. 293 УК) и ее разновидности (ч. 2 ст. 292.1 УК) следует по правилам конкуренции общей и специальной норм.

С объективной стороны халатность (ст. 293 УК) выражается в:

- неисполнении виновным своих обязанностей, что означает его бездействие при наличии обязанности выполнять определенные функции, вытекающие из его служебного положения;

- ненадлежащем исполнении виновным своих обязанностей, что сводится к неполному, несвоевременному, неправильному, неточному их исполнению.

Для привлечения к уголовной ответственности за халатность необходимо установить, какие конкретно обязанности были возложены в установленном порядке на данное должностное лицо (обязанности должностного лица определяются законами, подзаконными актами, трудовыми соглашениями или приказом вышестоящего лица); что именно из этих обязанностей не выполнено или выполнено ненадлежащим образом; повлекло ли это последствия в виде крупного ущерба для охраняемых законом общественных отношений, благ и интересов; имело ли данное должностное лицо возможность (объективно и субъективно) для надлежащего исполнения служебных обязанностей и недопущения вследствие этого крупного ущерба.

Контрольные вопросы и задания

1. Каковы общие признаки, присущие всем должностным преступлениям?

2. Дайте понятие должностного лица, выделите и раскройте его признаки.

3. В каких формах может быть осуществлено посредничество во взяточничестве?