Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений.

4. Деятельность адвоката в суде с участием присяжных заседателей.

1.

Конституция РФ гарантирует каждому право на защи­ту. Ст. 45 п. 1 гласит: «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации га­рантируется». А в ст. 48 ч.2 записано: «Каждый задер­жанный, заключенный под стражу, обвиняемый в соверше­нии преступления имеет право пользоваться помощью ад­воката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения».

Право на защиту — это реальная возможность полу­чения квалифицированной юридической помощи. Защит­ник: должен следить за правильным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания следить за соблюдением прав подзащитного и не допускать в отношении него нарушений закона.

С момента образования суверенного Российского госу­дарства в 1991 г. соблюдение права на защиту прошло эволюционный путь, т.к. до 1991 г. у обвиняемого защит­ник появлялся на момент окончания предварительного следствия. В 1992 г. были внесены изменения в УПК, которые допустили защитника с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в по­рядке ст. 122 УЦК (т.е. как подозреваемого), что указы­вало на стремление государства следовать курсом на пост­роение демократического общества, где защита прав чело­века гарантирована законом, т.к. пока задержанный оста­ется без защиты, происходят многочисленные нарушения (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т.д.).

Подобные действия стали социально опасны к началу 90-х гг. XX в., т.к. вели к многочисленным нарушениям конституционных прав и свобод граждан и в конце кон­цов могли спровоцировать социальный взрыв. Чтобы этого не произошло, и было внесено изменение в УПК. Это, в целом, соответствовало международной практике. Право на защиту содержится во многих международных право­вых актах и активно применяется. Какие же это акты? Всеобщая декларация прав человека, принятая Генераль­ной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.; Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина от 22 ноября 1991 г., принятой в Российской Федерации.

Всеми этими актами обусловлено участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсу­димого. Это участие является одним из конституционных принципов и необходимым фактором справедливого и за­конного рассмотрения уголовного дела. Права, которы­ми наделается адвокат для выполнения своих обязаннос­тей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Их нарушение считается грубым нарушением права на защиту и всегда ведет к отмене судебного реше­ния. Это разъяснил судам Пленум Верховного суда РФ в п. 17 Постановления от 31 октября 1995 г..№ 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Рос­сийской Федерации при осуществлении правосудия»: «В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и на основа­нии ст. 47 УПК РСФСР, каждый задержанный, заклю­ченный под стражу имеет право пользоваться помощью адвоката с момента объявления ему протокола задержа­ния или постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу, а каждый обвиняемый — с момента предъявления обвинения. При нарушении этого конституционного права все показания задержанного, зак­люченного под стражу, обвиняемого и результаты след­ственных действий, проводимых с его участием, должны рассматриваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона». Далее в развитие этого положе­ния высказался Конституционный суд РФ в Постановле­нии от 27 июня 2000 г.

В нем было сказано, что защитник-адвокат должен быть представлен задержанному с момента фактического задержания и доставления в милицию или другой право­охранительный орган. В этом случае напрямую до при­нятия нового УПК стала действовать ст. 48 ч. 2 Консти­туции РФ. В новом УПК РФ в ст. 49 прямо говорится, что защитник, которым является адвокат, допускается к участию в деле, в том числе с момента фактического за­держания лица, т.е. немедленно.

Особо следует отметить правовое обеспечение принци­па презумпции невиновности.

В ч. 1 ст. 49 Конституции РФ записано: «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается неви­новным, пока его виновность не будет доказана в предус­мотренном Федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Презум­пция невиновности выражает собой не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объек­тивное правовое положение.

Как следует из той же ст. 49 ч. 2, «обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность».

Презумпция невиновности служит не только гарантией от необоснованного обвинения и осуждения. Ее требова­ния о несомненной доказанности обвинения и истолкова­нии неустранимых сомнений в пользу обвиняемого наце­ливают органы государства на объективное, беспристраст­ное установление обстоятельств дела, без чего невозмож­но обоснованное и справедливое решение дела судом.

Отклонение в сторону от принципа презумпции неви­новности ведет к нарушению законности в правосудии и ущемлению прав и законных интересов граждан. Прин­цип презумпции невиновности является основополагаю­щим для всякого цивилизованного государства, он запи­сан во всех международных пактах о правах и свободах человека.

В УПК РФ принципу презумпции невиновности по­священа ст. 14, которая гласит:

«I. Обвиняемый считается невиновным, пока его ви­новность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном УПК порядке и установлена всту­пившим в законную силу приговором суда.

2. Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказы­вать свою невиновность. Бремя доказывают обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозре­ваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

3. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК, толкуются в пользу обвиняемого.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.»

Все эти положения также соответствуют международ­ному праву и общепризнаны мировым сообществом.

В УПК РФ закреплен ряд правовых принципов, кото­рые воспроизводят и развивают конституционные права и свободы граждан: уважение чести и достоинства личнос­ти (ст. 9 УПК), неприкосновенность личности (ст. 10 УПК), охрана прав и свобод человека, гражданина в уголовном судопроизводстве (ст. 11 УПК), неприкосновенность жи­лища (ст. 12 УПК), Тайна переписки (ст. 13 УПК), обес­печение права на защиту (ст. 144 УПК). Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве основана на международном праве. Кон­ституции РФ и развитом текущем законодательстве, что позволит эффективно осуществлять защиту прав и сво­бод граждан и в конечном итоге способствовать правосу­дию — справедливо разрешать уголовные дела.

2. Участив адвоката на стадии предварительного следствия

На стадии предварительного следствия деятельность адвоката в качестве защитника должна быть направлена на оказание правовой помощи обвиняемому или подозре­ваемому, охрану его прав и законных интересов.

С момента допуска к участию в деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в со­ответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ;

2) собирать и представлять доказательства, необходи­мые для оказания юридической помощи, в порядке, ус­тановленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемо­го, а также в иных следственных действиях, производи­мых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника, в по­рядке, установленном УПК РФ;

6) знакомиться с протоколом задержания, постанов­лением о применении меры пресечения, протоколами след­ственных действий, произведенных с участием подозре­ваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подо­зреваемому» обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного рас­следования со всеми материалами уголовного дела, выпи­сывать из уголовного дела любые сведения в любом объе­ме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела з судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнени­ем приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и ре­шения дознавателя, следователя, прокурора, суда и уча­ствовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные средства и спо­собы защиты, установленные УДК РФ.

Рассмотрим эти пункты более подробно.

1. Свидания с задержанным составляют довольно спе­цифическое средство защиты. Ст. 47 УПК РФ впервые провозгласила то, что защитник не только официально имеет право встречаться со своим подзащитным наедине в любое время, но и делать это до первого допроса. Это позволяет выработать единую позицию и подготовиться к 1-му допросу. Первый допрос — очень важная стадия следствия, и от того, какой будет позиция обвиняемого и его защитника, зависит дальнейшее расследование по делу. Конфиденциальность беседы подразумевает запрет на про­ведение оперативно-розыскных мероприятий технического и иного характера в целях получения информации о со­держании беседы.

Свидания с подзащитным, обвиняемым или подозре­ваемым производятся в порядке, установленном Федераль­ным законом 1995 г. «О содержании под стражей подо­зреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». На основании этого закона свидание предоставляется ад­вокату по предъявлению ордера юридической консульта­ции, подтверждающего полномочия адвоката в качестве защитника. Однако в настоящее время для получения свидания с подзащитным необходимо получить письмен­ное разрешение следователя, в производстве которого на­ходится дело. Поэтому адвокат вынужден, получив ордер юридической консультации, обращаться к следователю с ходатайством о предоставлении ему свиданий с подзащит­ным. Данное положение является атавизмом прошлого, когда следователь решал, предоставлять свидания или нет. Сейчас это должно носить уведомительный харак­тер, а следователь должен давать не разрешение, а под­тверждение полномочий именно этого адвоката быть за­щитником и наличия ордера в деле.

Цели свидания различны и зависят от обстоятельств дела, этапа следствия и др.

При первой встрече необходимо установить психоло­гический контакт. Если Вас пригласил не сам подзащит­ный, а его родственники, то желательно заручиться их письмом к нему с мотивацией выбора Вас в качестве за­щитника.

Далее необходимо обсудить позицию по делу, средства защиты, имеющиеся доказательства и то, какие доказа­тельства можно собрать как следственным путем, так и адвокату самостоятельно, в соответствии со ст. 86 УПК.

2. В вопросе о сборе доказательств необходимо помнить, что доказательство вины вашего подзащитного — это цели­ком и полностью задача следствия. Задача адвоката состо­ит в том, чтобы требовать от следствия сбора доказательств и в невиновности его подзащитного. А сбор доказательств самим адвокатом следует вести с целью подтверждения от­сутствия доказательств вины, имеющихся у следствия, т.е. предметом доказывания являются лишь те обстоятельства, которые опровергают предъявленное обвинение. И если рань­ше доказательства, собранные адвокатом, становились таковыми, если следователь их процессуально закрепит, то в настоящее время этого не требуется.

3. Вопрос о привлечении любого специалиста может решаться в настоящее время адвокатом самостоятельно и не зависит от желания следователя. Специалист — лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое для содействия в обнаружении запрещенных к изъятию пред­метов и документов, применения технических средств в исследовании материалов уголовного дела и т.п.

Исследование, проведенное специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвиже­нии версий, назначении судебной экспертизы, определе­нии круга вопросов, которые необходимо задать экспер­ту, и т.п.

4. При предъявлении обвинения присутствующий ад­вокат обязан ознакомиться с постановлением о привлече­нии в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оце­нить мотивировочную часть. После объявления поста­новления адвокат должен потребовать свидания наедине со своим подзащитным, т.к. его душевное состояние мо­жет помешать адекватно оценить обстановку и - принять верное решение. Сделать это необходимо до допроса.

Необходимо помочь ему успокоиться, т.к. первые по­казания нередко носят определяющий характер для по­строения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, это является нарушением закона, о чем необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

5. Задача, стоящая перед адвокатом при участии в допросе подозреваемого или обвиняемого, состоит в том, чтобы обеспечить проведение допроса в соответствии с законом, не допустить применения грубости, угроз, физического или психического насилия, способствовать вы­явлению фактов, оправдывающих подзащитного или смяг­чающих его вину.

Время и место допроса сообщается защитнику следо­вателем заранее любым способом (по телефаксу, письмен­но и т.п.).

В ходе допроса адвокат, защищая клиента, вправе пре­рвать допрос и попросить свидания наедине с подзащит­ным.

При подписании протокола защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полно­ты записей показаний.

Присутствие при проведении следственных действий — право адвоката-защитника, но не обязанность. Поэтому если проведение следственных действий без защитника нежелательно, то адвокату при вступлении в дело реко­мендуется заявить следователю ходатайство в котором указать, чтобы следователь с настоящего момента ника­ких следственных и процессуальных действий без учас­тия защитника с обвиняемым (подозреваемым) не прово­дил и заблаговременно извещал адвоката о дате и месте их проведения.

Решение об участии в производстве следственных дей­ствий, производимых с участием его клиента, адвокат при­нимает самостоятельно с учетом своих возможностей. Круг таких следственных действий желательно обсудить совме­стно с подзащитным еще при вступлении адвоката в дело.

При проведении следственных действий ведется про­токол, который по окончании подписывается всеми учас­тниками.

В этом протоколе можно записать замечания по про­ведению следственных действий, если они есть, чтобы впос­ледствии можно было оспорить следственные действия, если они выполнены с нарушением закона.

6. Положения этого пункта касаются адвоката в слу­чае, если он вступил в дело не с момента его возбуждения или задержания подзащитного, а позже, и с его подза­щитным проводились следственные действия. Адвокату как защитнику необходимо с этими документами внима­тельно ознакомиться, чтобы составить свое мнение о деле, а затем изложить его подзащитному с целью выработки единой позиции по делу.

7. Ознакомление с материалами дела — очень важная стадия следствия для адвоката. На этой стадии он полно­стью имеет возможность изучить все собранные в деле доказательства в отношении его подзащитного и на основа­нии этой оценки уточнить позицию защиты. Ознакомле­ние с материалами уголовного дела позволяет проверить всесторонность, полноту и объективность следствия. При этом необходимо помнить, что уголовное дело должно быть подписано и пронумеровано обязательно ручкой, все по­именованные в нем документы должны быть приобщены к делу, а не приложены отдельно. Подписывать график оз­накомления с уголовным делом — право адвоката, а не обязанность, т.к. этот график — рабочий документ следо­вателя и не имеет для защиты никакого значения.

8. Заявление ходатайств и отводов — важная состав­ляющая деятельности адвоката как защитника на ста­дии предварительного следствия. Ходатайство — это офи­циальная просьба адвоката о выполнении каких-либо дей­ствий или принятии решения. Адвокат вправе заявлять ходатайства по всем вопросам, имеющим значение для защиты своего клиента. При этом необходимо реально оценить значение ходатайства и его обоснованность. За­щитник должен понимать, что если он выявил наруше­ние или считает необходимым что-то сделать, он обязан заявить об этом ходатайство. Защитник самостоятелен в выборе момента и характера заявления ходатайства, но желательно, их заранее обговорить с клиентом. Ходатай­ство может быть подано в устной и письменной форме.

Устные ходатайства записываются следователем в про­токол следственных действий, а письменные приобщаются к делу.

Следователь обязан рассмотреть ходатайство и дать ответ. В случае отказа он обязан мотивировать его.

9. Вопрос об участии в судебном разбирательстве бу­дет рассмотрен отдельно.

10. Жалобы на действия следователя — одна из форм понуждения должностных лиц осуществлять следствие качественно, быстро и в установленные сроки.

11. Что касается иных незапрещенных методов, то это обращение к общественному мнению через средства массовой информации, приглашение частного детектива или другие методы, применяемые с учетом части 2 ст. 53 УПК РФ, которая гласит, что защитник не вправе раз­глашать данные предварительного расследования, став­шие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден. За разглаше­ние данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии с законом.

При этом адвокат должен помнить, что ст. 161 обязу­ет прежде всего следователя не разглашать данные пред­варительного следствия. Во второй части этой статьи сле­дователю дается право предупреждения участников уго­ловного судопроизводства о недопустимости разглашения сведений. Но нигде не написано, что защитник обязан давать обязательства неразглашения, и в этом вопросе точка еще не поставлена.

2.

Защита в судебном заседании — процесс ответствен­ный и в судьбе подзащитного решающий. Виновность, меру ответственности, если виновен, и невиновность окон­чательно устанавливает именно суд.

Подготовка защитника к судебным слушаниям — про­цесс творческий и зависящий от многих обстоятельств.

Во-первых, от того, осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил по делу не­посредственно в суде.

Во-вторых, от того, вел ли адвокат собственное рас­следование и собирал ли какие-нибудь доказательства са­мостоятельно или нет.

В-третьих, от степени сложности самого дела, личнос­ти адвоката, его подзащитного и других участников про­цесса.

Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств?

1. Тщательно изучить материалы дела.

2. Сформировать позицию по делу.

3. Подготовить письменные ходатайства.

4. Изучить и сопоставить с материалами дела собран­ные им лично доказательства, особенно те, которые со­браны после окончания предварительного следствия.

5. Подготовить, если возможно, альтернативные за­ключения специалистов.

6. Выработать тактику ведения защиты в судебном заседании.

Рассмотрим эти позиции более углубленно. 1. Тщательное изучение материалов дела, прежде все­го, необходимо начать с изучения обвинительного заклю­чения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.

Обвинительное заключение — это схема, которую пост­роил следователь, и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обви­нительное заключение, далее необходимо внимательно оз­накомиться со всеми материалами дела, а также осмыс­лить их. Почему свидетель дал именно такие показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие, на первый взгляд, мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей.

В деле документы группируются по мере их поступле­ния. Поэтому один свидетель может допрашиваться не­сколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в " разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо опреде­лить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняе­мого, далее свидетелей и остальные документы. При лю­бом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при опенке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо заве­сти карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, в которых содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия, кто их получил и содержание этих показаний и сразу по­мечать, что необходимо сделать самому.

Если дело многозпизодное, имеется много обвиняемых или один человек обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредото­чиваться доказательства, подтверждающие либо опровер­гающие обвинение.

При чтении материалов дела адвокат прежде всего об­ращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить вни­мание на выполнение норм УПК, т.к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составление протокола лицом, не имеющим на это права, чем особенно грешат работники оперативных служб, и т.п.). А нарушение процессуальных норм ведет к неза­конности получения доказательств и, как следствие, ис­ключению их из дела, что адвокату необходимо исполь­зовать при построении защиты на суде.

Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить осо­бое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия и особенно на то, обеспечи­валось ли его право на защиту, т.к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора.

Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. До­казательствами по уголовному делу являются любые све­дения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголов­ного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть при­знаны доказательствами по уголовному делу, они дол­жны отвечать требованиям допустимости и относимости.

Допустимость доказательств характеризуется следу­ющими признаками:

1) доказательства должны быть получены из предус­мотренных законом источников (ч. 2 ст. 74);

2) должны быть соблюдены общие правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила про­ведения конкретных следственных действий (процессуаль­ный порядок и условия допроса свидетеля; производство - обыска и т.д.);

8) полученные сведения должны быть достоверными (известен источник их происхождения, и они могут быть проверены, в том числе и судом);

4) результаты оперативно-розыскной деятельности могут являться доказательством только после их провер­ки процессуальным путем;

5) сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевше­го, гражданского истца, гражданского ответчика и т.д., могут приобрести статус доказательства только после их проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках;

6) не могут признаваться доказательствами сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показа­ниях свидетеля, допрос которого произведен оператив­ным работником без поручения следователя).

Недопустимы доказательства, хотя и полученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной ста­дии уголовного процесса (например, осмотр места проис­шествия следователем, изъятие предметов до возбужде­ния уголовного дела).

Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств, пе­речисленных в ст. 73 УПК РФ, т.е. подлежит доказать следующие обстоятельства:

1) событие преступления (время, место, способ и дру­гие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, фор­ма его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обви­няемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступле­нием;

5) обстоятельства, исключающие преступность и на­казуемость деяния; -

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказа­ние;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой ос­вобождение от уголовной ответственности и наказания.

В зависимости от способа формирования доказатель­ства делятся на личные (идеальные) и вещественные (ма­териальные). Личные доказательства содержатся в пока­заниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозре­ваемого и т.д. Вещественные доказательства отобража­ются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия; орудия преступления; документы с при­знаками подчистки).

Доказательства также делятся на прямые и косвен­ные. Содержание прямых доказательств полностью со­впадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, быв­шего очевидцем преступления).

Содержание косвенных доказательств способствует ус­тановлению обстоятельств, входящих в предмет доказы­вания, но являющихся как бы его промежуточным эта­пом (например, наличие мотива для совершения убийства). Доказательства могут быть первоначальными и производными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего пре­ступление; признаки вещественного доказательства, изъя­того с места происшествия, и т.д. Производные доказа­тельства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим не исключена воз­можность потери или искажения доказательственной ин­формации при ее переходе от одного источника к друго­му. Поэтому основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогич­ные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения. Достоверность доказательства адвокат оценивает путем:

а) изучения источника информации на предмет, воз­можности доверия ему;

б) анализа содержания фактических данных, сообща­емых этим источником, и выявления в нем внутреннего противоречия;

в) сопоставления фактических данных одного источ­ника с фактическими данными других источников с це­лью выявления наличия или отсутствия противоречий;

г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

После изучения материалов дела необходимо присту­пить к формированию позиции по уголовному делу.

Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а так­же оценки собранных им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК доказательств и сравнения их с имеющимися в деле.

Это позволит ему установить, по какому эпизоду обви­нения есть доказательства, по какому нет, какими дока­зательствами обосновывается то или иное обвинение, ка­кое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.

Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательно­му материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ, а также к судебной прак­тике Верховного суда РФ.

Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым для того, чтобы:

1) согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;

2) узнать от подзащитного, какие имеются дополни­тельные доказательства, которые по тем или иным при­чинам не оказались в деле;

3) обсудить, какие ходатайства целесообразно подго­товить и заявить в судебном заседании;

4) предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;

5) наметить тактику защиты на суде, список свидетелей, которым необходимо задать вопросы, и сами вопросы;

6) определить круг дополнительных свидетелей и тактику опроса (вызывать их в судебное заседание или опро­сить самому).

Позиция защиты не должна расходиться с позиции подзащитного. Особенно важно разъяснить подзащитному последствия изменения показаний. Подзащитный должен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изме­нение своих показаний, данных на предварительном следствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменений показаний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания.

Особенно тщательно необходимо обсудить список свидетелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фак­тическими обстоятельствами дела или противоречат позиции адвоката, необходимо добиться, чтобы этот свиде­тель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют до уважительной причине (отъезд, болезнь и т.п.).

В подготовительной части судебного разбирательств защитник имеет право заявлять различные ходатайств в том числе о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об измене­нии меры пресечения и особенно об исключении из судебного разбирательства недопустимых доказательств, это очень важно, т.к. наличие доказательств показывает полноту предварительного расследования. Можно заявив и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатай­ство защитника должно быть продуманным. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно только приносило пользу, но не могло осложнить положение вашего клиента.

Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания адвоката. Его необходимо продумать и аргументирование изложить свое видение суду.

В ходе самого процесса адвокат, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участвовать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевших, экспертов и т.п.

Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств, собранных в порядке ст. 86 УПК, т.е. самостоятельно. Адвокат в этом вопросе имеет преимущество перед обви­нением, т.к. ему известно все, чем располагает обвини­тель, а обвинению неизвестно то, чем может располагать адвокат. Это может оказать существенное влияние на су­дебное решение.

Судебное следствие окончено, и начинаются судебные прения. Впереди речь адвоката, о сущности и значении которой мы уже говорили ранее.

Работа в суде первой инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Необходимо изу­чить протокол судебного заседания, т.к. его ведут, к со­жалению, не стенографисты и на пленку он не записыва­ется. Ведет его секретарь судебного заседания, и нередки случаи невольного искажения мнения адвоката, свидете­лей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей-то воле).

Если у адвоката есть претензии к протоколу, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановле­ние об удостоверении правильности замечаний или их отклонении.

После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необхо­димости подачи кассационной жалобы на объявленный приговор, т.к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда).

Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационной инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил же­лание обжаловать провозглашенный приговор, то насту­пает следующая стадия заботы адвоката — работа в кас­сационной и надзорной инстанции.

3.

Участие адвоката в кассационном и надзорном произ­водстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК ни­кого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его за­конных представителей. На этой стадии в качестве за­щитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматри­вали в порядке подготовки к судебным слушаниям. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материала­ми дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказатель­ства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то в кассационной жалобе можно по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь ад­вокатское расследование не ограничено временем.

Проанализировав приговор суда необходимо убедить­ся, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соот­ветствует требованиям Уголовно-процессуального кодек­са и руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ.

Выводы, изложенные в приговоре о событии преступ­ления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседа­ния. В приговоре не может быть ничего, что не прозву­чало бы или не исследовалось в ходе судебного следствия.

Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

Кассационная жалоба пишется в произвольной фор­ме, но она должна быть логичной, убедительной и моти­вированной.

Рассмотрим примерную структуру кассационной жа­лобы.

1. Вводная часть.

2. Мотивировочная часть.

3. Резолютивная (просительная) часть.

Во вводной части указываются наименование суда, в который подается жалоба; кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приго­вор обжалуется.

Мотивировочная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть;

выявленные адвокатом нарушения, допущенные на пред­варительном следствии и в суде, которые свидетельству­ют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснован­ности приговора; анализ действий органов предваритель­ного следствия и суда, приведших к незаконному (нео­боснованному) приговору; обстоятельства дела и доказа­тельства, не учтенные судом или выявленные после огла­шения приговора, и т.д.

В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отме­нить, а делопроизводством признать или другой вариант (приговор' отменить, а дело направить на дополнитель­ное расследование), или новое рассмотрение и т.д.

Недопустимо в резолютивной части просить альтерна­тивных решений или давать указания суду, что и как делать.

Кассационная жалоба подается через суд, вынесший приговор.

Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Речь адвоката на этом заседа­нии не похожа на защитительную речь, т.к. в кассацион­ном заседании нужно убедительно показать, почему необ­ходима отмена приговора или иного оспариваемого доку­мента (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.).

Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции.

Оставление судом второй инстанции кассационной жа­лобы адвоката без удовлетворения не лишает его возмож­ности оспаривать это решение в надзорном порядке.

Однако в порядке надзора дело может быть пересмот­рено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствую­щего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц при­нести протест не запрещает адвокату обращаться вто­рично к ним же с той же жалобой.

Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том чис­ле необходимо указать, чего не учел суд второй инстан­ции. И главное, что необходимо указывать, — какой за­кон и в какой части нарушен.

Принимая личное участие в надзорной инстанции, ад­вокат может также давать устные пояснения после док­лада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.