Возникновение и исчезновение государств сопровождается процессами интеграции и дезинтеграции.

165. Интеграция может произойти посредством слияния или инкорпорации. Слияние имеет место в случае, если два или несколько государств, бывших независимыми, объединяются в федеративное либо унитарное государство на принципах равноправия. Таким способом возник Северо-Германский союз и Германская империя в 1870 году. В случае инкорпорации государство вступает в действующий союз государств. О принятии в союз государств американских Соединенных Штатов в 1845 и 1898 годах ходатайствовали Техас и Гавайи.

166. Распад существующих государств возможен либо путем сецессии, либо путем их разделения (о новых государствах в Центральной и Восточной Европе см. абз. 173 и след.). Разделение совершается в случае, если государство распадается на два или несколько государств-правопреемников, а государство-предшественник полностью прекращает свое существование < 267>. Известное в истории разделение государства произошло при распаде Священной Римской империи германской нации в 1806 году (если Римскую империю именовать государством) и Великой Колумбии в 1832 году, на месте которой образовалось три государства: Новая Гренада, Венесуэла и Эквадор. В случае сецессии часть территории отделяется от существующего союза государств, чтобы присоединиться к другому государству или образовать независимое и суверенное государство < 268>.

--------------------------------

< 267> О разделении см.: Schloh. Dismemberment, EPIL II (1992) 1083f.

< 268> О сецессии см.: Haverland. Secession, EPIL 10 (1987) 384f.

При сецессии государство-предшественник продолжает по-прежнему существовать на урезанной территории в новом правовом статусе. И хотя выход из состава был закреплен в ст. 72 Конституции СССР от 7 октября 1977 года и в преамбуле Конституции Югославии от 21 февраля 1974 года < 269>, всеобщего права на сецессию, вытекающего из права народов на самоопределение, не существует (см. абз. 116 и след.). Известно множество примеров сецессии при возникновении государств Азии и Африки. Предпосылкой к созданию государства посредством нового образования является фактическая независимость. Это означает, что власть должна обладать достаточной стабильностью и эффективностью.

--------------------------------

< 269> Конституции опубликованы: Brunner/Meissner. Verfassungen der kommunistischen Staaten, 1980, 374ff, 398ff.

б) Международное признание

168. Значение признания новых государств в процессе исторического развития изменилось. Если ранее предполагалось, что признание необходимо для того, чтобы новое образование могло рассматриваться в качестве государства (правообразующая теория), то в настоящее время преобладает мнение, что существование государства от этого не зависит (декларативная теория). Такой позиции придерживался также Федеральный Конституционный суд Германии, установив, что ГДР является государством по смыслу международного права и в этом качестве - также субъектом международного права. Данное положение не зависит от международно-правового признания ГДР Федеративной Республикой Германия < 270>.

--------------------------------

< 270> Решение ФКС (BVerfGE 36, 1, 22). О признании в целом см.: Talmon (Fn 56).

169. Под признанием понимается заявление или выражение воли государства, подтверждающее, что оно признает существующим или правомерным определенный факт, определенное правовое положение или определенное право < 271>. Признание - это одностороннее волеизъявление, которое нуждается в подтверждении и может быть выражено либо в специальном документе, либо по умолчанию посредством совершения конклюдентного действия, например, установления дипломатических отношений или заключения международного договора.

--------------------------------

< 271> О понятии см.: Bindschedler. Die Anerkennung im , BerDGVR 4 (1961) 1ff; см. также: Резолюция Института международного права 1936 г. (AJIL 30 (1936), Suppl, 185).

170. По содержанию и юридической силе различают признание de iure и признание de facto. В то время как первое является полным и окончательным, второе носит предварительный характер, и в случае изменения политических отношений его можно отозвать < 272>. В англо-американской юридической литературе рассматривается также признание правительств. Оно означает формальное установление того, что определенный режим является эффективным правительством государства, и включает в себя обязанность по рассмотрению названного режима в качестве правительства соответствующего государства. Признание правительства обязательно содержит признание того образования, которое представляет правительство, в качестве государства. В международном праве отсутствует обязанность признания режима в качестве правительства другого государства в случае, если власть была приобретена силой, применение которой противоречит международному праву. Кроме того, международное право различает признание правительств и установление дипломатических отношений < 273>.

--------------------------------

< 272> О признании см. также: Hobe/Kimminich (Fn 252) 76ff; Talmon (Fn 56) 21ff.

< 273> См.: American Law Institute (118) § 203; Talmon. Luftverkehr mit nicht anerkannten Staaten - Der Fall Nordzypern, AVR 43 (2005) 1ff.

171. Практика признания изменилась с момента возникновения новых юго-восточных государств в Европе. Когда отдельные республики (части государств) начали заявлять об их независимости и суверенитете < 274>, Совет Министров ЕС 16 декабря 1991 года установил условия, которые вновь возникшие государства должны были выполнить для их признания < 275>. Принятые директивы о признании по своему содержанию значительно расширяют известную на тот момент международную практику. Так, признание государства ставится в зависимость от соблюдения положений Устава ООН, Заключительного Хельсинкского акта и Парижского устава, включая обязательства по соблюдению прав человека и принципов демократии и правового государства. Кроме того, к условиям признания относится также соблюдение неприкосновенности территориальных границ и обязанность регулировать все вопросы, возникающие в связи с правопреемством, используя примирительные процедуры. При разработке и установлении такого широкого перечня требований предполагалось, что речь идет не о критериях признания, а о политических предпосылках для установления дипломатических отношений < 276>.

--------------------------------

< 274> Первыми заявили о своем выходе из СФРЮ Словения и Хорватия - 25 июня 1991 г., а 10 октября 1991 г. они заявили о своей независимости (EA 46 (1991) D 528).

< 275> EA 47 (1992) D 120ff = ILM 31 (1992) 1486ff. О новой практике признания см. также: Rich. Recognition of States: The Collapse of Yugoslavia and the Soviet Union, EJIL 4 (1993) 36ff; . Recognition of States - A Comment, EJIL 4 (1993) 66 (68f).

< 276> Hummer. Probleme der Staatennachfolge am Beispiel Jugoslawien, SZIER 3 (1993) 425 (440). См. также: Weller. The International Response to the Dissolution of the Socialist Federal Republic of Yugoslavia, AJIL 86 (1992) 569 (588): " Такой исключительный перечень критериев, более широкий в сравнении с традиционными стандартами признания государственности, подтверждает, что Сообщество не применяло общее международное право при определении своей позиции".

172. Решение о соответствии новых государств названным критериям было принято третейской комиссией (комиссией Бадинтера), созданной в рамках Гаагской конференции по Югославии в результате Европейского политического сотрудничества. В то время как признание Словении последовало безоговорочно по Заключению N 7 < 277>, Комиссия вначале выразила сомнение в отношении признания Хорватии, посчитав, что защита сербского меньшинства в Крайне обеспечена недостаточно. Президент Туджман сумел, однако, своим заявлением рассеять высказанные сомнения. Несмотря на начавшиеся в 1992 году военные действия и колебания комиссии Бадинтера < 278>, Босния и Герцеговина была признана и 22 мая 1992 года принята в ООН. Выразив одобрение, Комиссия Бадинтера все же отказала в признании Македонии, поскольку Греция опасалась территориальных притязаний на греческую часть Македонии. В ответ на это Македония дополнила свою конституцию положением об отказе от территориальных претензий к соседним государствам, а также о невмешательстве в их внутренние дела и суверенные права. В итоге 8 апреля 1993 года Македония была принята в ООН в качестве " бывшей Югославской Республики Македония" < 279>.

--------------------------------

< 277> ILM 31 (1992) 1512.

< 278> Комиссия Бадинтера констатировала, "...что воля народа Боснии и Герцеговины по созданию Социалистической Республики Босния и Герцеговина (СРБГ) в качестве суверенного и независимого государства не может считаться полностью установленной".

< 279> Восемь лет спустя ФР Югославия вновь стала полноправным членом ООН (с ноября 2000 г.) без права голоса и права на выступления (решение Генеральной Ассамблеи ООН от 01.11.2000, Res A/RES/55/12); 4 февраля 2003 г. произошло переименование в " Сербию и Черногорию". После объявления Черногории независимым государством по результатам референдума 21 мая 2006 г. официальное наименование - " Республика Сербия".

в) Новые государства Центральной и Восточной Европы

173. В ходе развития событий в Центральной и Восточной Европе возник вопрос о правовой оценке распада федеративных государств. В то время как разделение Чехословакии 1 января 1993 года на основании ст. 2 конституционного Закона от 25 ноября 1992 года привело к тому, что бывшая ЧСФР распалась < 280>, события в бывшей Югославии и бывшем СССР требовали определить, возникли ли новые государства на основании сецессии либо разделения.

--------------------------------

< 280> О распаде Чехословакии см.: Hoskova. Die der CSFR, 53 (1993) 689ff.

174. В бывшей Югославии все говорило о том, что на основании последовавших друг за другом заявлений о независимости имел место выход частей республики из ее состава (сецессия). Этого мнения придерживались и в оставшейся части Югославии - Федеративной Республике Югославия, которая после своего преобразования воспользовалась правом выступать от имени всей Югославии и заявила Генеральному Секретарю ООН о готовности принять на себя и обеспечить все права и выполнять все обязанности Югославии < 281>. Комиссия Бадинтера, напротив, решила в пользу прекращения существования Югославии путем разделения; это решение было поддержано сообществом государств. 15 мая 1992 года Совет Безопасности ООН впервые применил название " бывшая Социалистическая Федеративная Республика Югославия" и отказал в удовлетворении просьбы оставшейся части государства об автоматическом продолжении членства в организации < 282>. Резолюцией 777 (1992) Совет Безопасности ООН установил, " что государство, ранее известное как Социалистическая Федеративная Республика Югославия, прекратило свое существование" < 283>. В процессе по делу Босния и Герцеговина против Югославии Международный Суд не высказал своего мнения по данному вопросу < 284>.

--------------------------------

< 281> В поддержку преемственности ФРЮ высказывается Блум (Blum. UN Membership of the " New" Yugoslavia: Continuity or Break? AJIL 86 (1992) 830 (833)): " В отличие от России можно обоснованно утверждать, что в результате событий в Югославии, произошедших после июня 1991 г., эта страна перестала существовать как субъект международного права. После сецессии четырех из шести республик государства, две оставшиеся республики прежней Федерации продолжали заявлять о преемственности Югославии, хотя и в уменьшенном виде...". Подобного мнения придерживается также Хаммер: Hummer. Probleme der Staatennachfolge am Beispiel Jugoslawien, SZIER 3 (1993) 425 (436).

< 282> S/RES/752 (1992), VN 1992, 109; также см.: S/RES/757, VN 1992, 110.

< 283> О мнениях в пользу прекращения см.: Verfassungsentwicklung und Verfassungsordnung Sloweniens, 53 (1992) 322 (329); Oeter (Fn 25) 15; Partsch. Der Sicherheitsrat als . Zur Entstehung des besonderen Internationalen Strafgerichts Jugoslawien, VN 1992, 187.

< 284> ICJ Rep 1993, 3, 12 (Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него I) с отсылкой к: Oellers-Frahm, 53 (1993) 638ff; см. также: решение по существу дела (Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании за него II), https://www.icj-cij.org/icjwww/idocket/ibhy/ibhyframe.htm.

175. События, происходившие в бывшем СССР, дают основания как для утверждения, что Российская Федерация является преемником Советского Союза, так и для утверждения о прекращении существования СССР в силу разделения < 285>.

--------------------------------

< 285> О мнениях в пользу прекращения см.: Blum. Russia Takes over the Soviet Union's Seat at the United Nations, EJIL 3 (1992) 354 (359); Schweisfurth. Fragen der Staatensukzession im Kontext der der UdSSR, AVR 32 (1994) 99 (102f); Seifert. Von der Sowjetunion (UdSSR) zur Gemeinschaft Staaten (GUS), Osteuroparecht 38 (1992) 79 (87f); Bothe/Schmidt. Sur quelques questions de succession par la dissolution de l'URSS et celle de la Yougoslavie, RGDIP 96 (1992) 811 (824); Weyer. Die Mitgliedschaftsrechte der ehemaligen Sowietunion in den Vereinten Nationen, ROW 36 (1992) 167 (177); см. также: Раздел 4. Кляйн, абз. 71.

176. После того как в феврале и марте 1990 года балтийские страны объявили о восстановлении их независимости и суверенитета, три славянских государства: Россия, Белоруссия и Украина - подписали 8 декабря 1991 года в Минске Соглашение, преамбула которого провозглашает, что СССР как геополитическая реальность прекратил свое существование. Однако в тот момент распада не последовало, поскольку не было поддержки других республик Союза < 286>. Согласно абз. 2 ст. 13 Минского Соглашения для других республик открывалась возможность присоединиться к Соглашению. Эта возможность была реализована на основании Алма-Атинской Декларации от 21 декабря 1991 года. Лишь после этого Союзный договор от 30 декабря 1922 года был отменен в силу actus contrarius < 287>.

--------------------------------

< 286> Такого мнения придерживается и Швайсфурт. См.: Schweisfurth. Vom Einheitsstaat (UdSSR) zum Staatenbund (GUS), 52 (1992) 541 (637) и Weyer (Fn 285) 169.

< 287> В Алма-Атинской Декларации закреплено: " С образованием Содружества Независимых Государств Союз Советских Социалистических Республик прекращает свое существование" (ILM 31 [1992] 149).

177. Вопреки тому, что такое разделение должно было привести к равноправному правопреемству всех новых государств, Российская Федерация как государство-наследник приняла на себя права и обязанности бывшего СССР на международном уровне. Это однозначно подтверждает продолжение членства бывшего СССР в Совете Безопасности Россией < 288>. Основой указанного замещения бывшего СССР Российской Федерацией явилось признание России в качестве " продолжателя" бывшего СССР < 289>, что нашло свое отражение также в соответствующем Заявлении государств СНГ < 290>.

--------------------------------

< 288> См.: Заявление российского министра иностранных дел от 26.12.1991: "...участие Союза Советских Социалистических Республик... во всех конвенциях, соглашениях и иных правовых актах, заключенных в рамках Объединенных Наций, продолжается Российской Федерацией, и в связи с этим в Объединенных Нациях должно использоваться наименование Российская Федерация вместо наименования Союз Советских Социалистических Республик ".

< 289> Тот факт, что все государства - участники СНГ являются преемниками прав бывшего СССР, был установлен Советом глав государств на встрече в Киеве 20 марта 1992 г. после проверки вопросов правопреемства в отношении договоров, связанных взаимными интересами, и в отношении государственной собственности, активов и долгов бывшего СССР.

< 290> " Государства Содружества поддерживают Россию в том, чтобы она продолжила членство Союза Советских Социалистических Республик в ООН, включая постоянное членство в Совете Безопасности, и в других международных организациях" (ILM 31 (1992) 151).

6. Правопреемство государств

а) Понятие и правовая основа

178. При возникновении новых государств или распаде государства возникает вопрос, какие международно-правовые договоры должны действовать в отношении государства-правопреемника и в какие имущественные права государство-преемник может вступить. Общие нормы международного права в этой области разработаны лишь частично. Первая попытка кодификации была предпринята в Венской конвенции от 23 августа 1978 года о правопреемстве государств в отношении договоров и Венской конвенции от 8 апреля 1983 года о правопреемстве государств в отношении государственной собственности, государственных долгов и государственных архивов. Обе Конвенции до сих пор не вступили в силу. Дело в том, что процесс деколонизации обусловил приоритетное внимание к новым независимым государствам, что и отразилось в указанных Конвенциях, вследствие чего количество государств, ратифицировавших Конвенции, оказалось недостаточным.

179. Обе Венские конвенции содержат дефиницию правопреемства государств: " Правопреемство государств означает смену одного государства другим в несении ответственности за международные отношения какой-либо территории" < 291>.

--------------------------------

< 291> См.: абз. 1 ст. 2 Венской конвенции 1978 г. и соответствующее положение Конвенции 1983 г.

180. Таким образом, вопрос о переходе прав и обязанностей встает лишь в том случае, если произошла фактическая смена и речь идет не только о внутригосударственных процессах, таких как изменение состава правительства. В отличие от гражданского права, рассматривая правопреемство государств, надлежит исходить из принципа специальной преемственности, а не из положения о том, что государство-правопреемник вступает во все права и обязанности государства-предшественника.

б) Правопреемство в отношении международных договоров

181. Венская конвенция о правопреемстве государств в отношении международных договоров 1978 года < 292> исходит из принципа преемственности договорных обязательств. Исключение составляют новые независимые государства, которые, невзирая на договоры, заключенные колониальным государством, начинают свое существование с чистого листа (tabula rasa). В то же время ст. 17 открывает перед ними возможность присоединиться к многосторонним договорам (free choice doctrine) < 293>.

--------------------------------

< 292> О Венской конвенции см.: Menon. Vienna Convention of 1978 on Sucession of States in Respect of Treaties, RDI 59 (1981) 1 ff; Treviranus. Die Konvention der Vereinten Nationen Staatensukzession bei , 39 (1979) 259ff; Zemanek. Die Wiener Konvention die Staatennachfolge in , FS Verdross, 1980, 719ff.

< 293> Подробнее см.: Zimmermann. Staatennachfolge.

182. На случай цессии ст. 15 содержит принцип подвижных границ согласно общему международному праву. В соответствии с указанным принципом договоры, заключенные приобретателем территории, автоматически распространяются на новую территорию, а договоры, заключенные государством-предшественником, более не действуют. Правопреемство государств не затрагивает договоры о границах, договоры о пограничном режиме и так называемые пограничные договоры, в частности договоры о правах транзита < 294>.

--------------------------------

< 294> Zimmermann. Staatennachfolge; ders, Gerichtshof und Staatennachfolge in , FS Ress, 2005, 357ff; Alimi. Die Staatensukzession in und die Einigung Deutschlands, 2004.

183. Принцип преемственности договорных обязательств отражен в ст. 153 конституционного закона N 4 Национального Совета Чехии о мерах, связанных с распадом ЧСФР, а также в соответствующих положениях Конституции Словакии.

184. В ст. 12 Минского соглашения об учреждении СНГ государства - преемники бывшего Советского Союза гарантировали выполнение международных обязательств. Это было включено в Алма-Атинское заявление с дополнением " в соответствии с их конституционными процедурами". 6 июля 1992 года государства СНГ договорились о том, что при заключении международных договоров, представляющих общие интересы, совместные решения не должны приниматься, но каждое государство СНГ может самостоятельно решать вопрос о продолжении их действия. В отношении двусторонних договоров, которые представляют интерес по меньшей мере для двух государств, должно быть достигнуто согласие государств. Специальные договоренности касались договоров о контроле над вооружениями и о разоружении.

185. Преемство прав членства в международных организациях не происходит автоматически. Напротив, новые государства должны просить о принятии их в члены организации < 295>. Так, после выхода (сецессии) Пакистана из состава Индии в 1947 году и выхода Бангладеш из состава Пакистана в 1971 году государство-предшественник сохранило свои членские права, в то время как отделившиеся государства должны были просить о принятии их в члены. После распада СССР Российская Федерация продолжила членство СССР в органах ООН, в частности в Совете Безопасности < 296>, в то время как новые государства СНГ, за исключением Украины и Белоруссии, уже состоявших членами, были приняты в ООН в качестве новых членов.

--------------------------------

< 295> См.: Документ ООН A/CN.4/140, 8; см. также: Раздел 4. Кляйн, абз. 71.

< 296> Швайсфурт усматривает в этом " новую практику в будущем" в случае разделения постоянного члена Совета Безопасности. Отличие такой практики состоит в том, " что одно из государств-правопреемников распавшегося в результате разделения постоянного члена Совета Безопасности может занять его место без формальной процедуры принятия в члены в порядке правопреемства, если другие государства-преемники согласны с этим и государства-члены ООН признают такое согласие и не возражают против него" (Schweisfurth [Fn 285] 119).

в) Правопреемство в отношении государственного имущества,

государственных архивов и государственных долгов

186. Правопреемство в отношении государственного имущества, государственных архивов и государственных долгов составляет предмет регулирования Венской конвенции от 8 апреля 1983 года < 297>. Ее структура, по существу, соответствует Конвенции 1978 года. Дополнительно проведено различие между имуществом, архивами и долгами.

--------------------------------

< 297> Последнюю редакцию см.: Institut de Droit International, La succession d'Etats en de biens et de dettes, Commission, Rapporteur: Georg Ress M. lors de la Session de Vancouver, 2001, AVR 40 (2002) 355; см. также: Ruffert. Probleme der Staatensukzession im Hinblick auf und Schulden, NJW 2001, 2235.

187. В ст. 8 Конвенции государственное имущество государства-предшественника определяется как имущество, права и интересы, которые на момент правопреемства государств принадлежали этому государству в соответствии с национальным правом государства-предшественника. Конвенция не проводит различия между имуществом, принадлежащим административным органам и необходимым государству для выполнения суверенных задач, и финансовым имуществом, которое не является непосредственно необходимым для выполнения указанных задач.

188. В основном государству-преемнику переходит все имущество, если не достигнуто иное соглашение. В случае уступки или обособления все недвижимое имущество, находящееся на соответствующей территории, переходит государству-преемнику. Это правило применяется и в отношении движимого имущества, связанного с деятельностью государства-предшественника на уступленной или отделенной территории.

189. Государственные архивы, необходимые для управления соответствующей территорией, переходят государству-преемнику вне зависимости от вида и способа перехода территории (так называемый принцип относимости). Этот принцип применяется также к части государственных архивов, исключительно или в основном имеющих отношение к территории государства-преемника < 298>.

--------------------------------

< 298> Fitschen. Das rechtliche Schicksal von staatlichen Akten und Archiven bei einem Wechsel der Herrschaft das Staatsgebiet, 2004.

190. Согласно ст. 33 Конвенции к государственным долгам относятся возникшие в соответствии с международным правом финансовые обязательства. Переход государственных долгов, как правило, приводит к тому, что обязательства государства-предшественника погашаются, а у государства-преемника возникают обязательства < 299>. Относительно объема долгов в ст. 37 (в случае передачи) и ст. 40 (в случае разделения) устанавливается, что переход межгосударственных долгов осуществляется в соответствующем размере. Исключение составляют долги, которые государство-преемник не считает возможным принять на себя, поскольку они противоречат основным его интересам: например, военный заем для подавления восстания (так называемые плохие долги).

--------------------------------

< 299> Reina. Iraq's Delictual and Contractual Liabilities, BJIL 22 (2004) 583ff; Anderson. International Law and State Succession - A Solution to the Iraqui Debt Crisis? Utah LRev 2005, 401ff.

191. При распаде Чехословакии уже 13 ноября 1992 года, фактически еще до принятия закона о распаде, был принят конституционный Закон о разделе имущества между Чешской Республикой и Словацкой Республикой и его переходе обеим республикам. В соответствии с этим законом недвижимое и движимое имущество, состоящее в явной связи с целевым назначением недвижимого имущества, перешло тем республикам, в которых оно находилось. Раздел по количеству всего населения касался иного имущества, например, инвестиций в Международном банке реконструкции и развития.

г) Правопреемство государств и гражданство

192. Вопрос о том, имеются ли нормы общего международного права о смене гражданства в случае перехода территории и, если имеются, то какие, является спорным. Согласно распространенной после Второй мировой войны точке зрения гражданство населения изменяется со сменой территориального суверенитета. Иными словами, население территории, которая переходит из-под власти одного государства под власть другого, автоматически теряет свое прежнее гражданство и приобретает гражданство нового государства < 300>. Однако господствующее в литературе и судебной практике мнение обоснованно опровергает такой подход < 301>. Практику государств последнего времени характеризует множество колебаний, отклонений и разночтений, что затрудняет разработку на ее основе соответствующих норм международного обычного права < 302>. Практика государств бывшего Советского Союза и Чехословакии, процессы распада Югославии позволяют заключить, что большинство государств следует принципу, в соответствии с которым изменение суверенитета на какой-либо территории влечет за собой также смену гражданства лиц, живущих на этой территории, причем в некоторых государствах в качестве условия выдвигалось требование о наличии гражданства государства-предшественника либо определенного срока пребывания на государственной территории. При определенных предпосылках гражданство предоставлялось также лицам, находящимся за границей, если они могли доказать определенную связь со страной, например, рождение одного из родителей на суверенной территории нового государства; в отдельных случаях предусматривалось принудительное лишение гражданства. Во многих новых государствах учитывалась воля индивида, однако единой практики предоставления права на выбор гражданства не сложилось.

--------------------------------

< 300> v. . und Gebietswechsel, FS Scupin, 1983, 441 (447f); Brownlie (Fn 2) 627ff.

< 301> Решение Федерального административного суда Германии (BVerwGE 1, 206); BGHZ 3, 178, 186; BGHSt 9, 53, 57; Weis. Nationality and Statelessness in International Law, 1979, 135, 137ff; Randelzhofer. in: (Fn 140) Art 16 Abs 1 GG Rn 29 mwN.

< 302> Подробнее см.: Hailbronner/Renner (Fn 130) Einl E Rn 38ff.

193. Как проект Комиссии международного права < 303> (КМП), так и проект Декларации о влиянии правопреемства государств на гражданство физических лиц от 14 сентября 1996 года < 304>, подготовленный Европейской комиссией за демократию через право при Европейском совете, в сущности подтверждают практику государств < 305>. Статья 1 проекта в разделе общих положений устанавливает право индивида на гражданство < 306>. В ст. 5 презюмируется, что лица, постоянно пребывающие на территории, которой касается правопреемство государств, приобретают гражданство государства-правопреемника с момента перехода территории. Статья 11 предусматривает обязательный учет воли индивида. Другие положения регламентируют единство семьи, гражданство детей и статус лиц, имеющих постоянное место пребывания на территории, переходящей государству-преемнику. Ст. 15 устанавливает принцип недискриминации; ст. 16 запрещает вынесение произвольных решений, а в ст. 17 приведены нормы процессуального права. Вторая часть проекта КМП ориентируется на Венские конвенции 1978 и 1983 гг. и определяет различия между случаями правопреемства государств < 307>.

--------------------------------

< 303> Документ ООН A/CN.4/4/474: " Проект статей о гражданстве физических лиц в связи с правопреемством государств".

< 304> CDL-N AT (96) 7; см.: Report der Venice Commission, European Commission for Democracy through Law, Consequences of State Succession for Nationality, 1998; Citizenship and State Succession, Proceedings, 1998.

< 305> Подробнее см.: Hailbronner/Renner (Fn 130) Einl E, Rn 54ff.

< 306> Zimmermann. State Succession and the Nationality of Natural Persons - Facts and Possible Codification, in: Eisemann/Koskenniemi (Hrsg), State Succession: Codification Tested against the Facts, 2000, 611 (643 ff).

< 307> См.: Hailbronner/Renner (Fn 130) Einl E Rn 60ff.

194. В абз. 1 ст. 18 Европейской конвенции о гражданстве отмечено, что в вопросах гражданства при правопреемстве государств, в частности во избежание состояния безгражданства, государства обязаны учитывать принципы верховенства права, нормы, касающиеся прав человека, и принципы, содержащиеся в ст. ст. 4, 5 и в абз. 2 ст. 18 Конвенции, к которым относятся подлинная и реальная связь соответствующего лица с государством, постоянное место жительства соответствующего лица на момент правопреемства государств, воля соответствующего лица и его территориальное происхождение.

7. Правовой статус Германии в прошлом и настоящем

195. С момента подписания Договора между ФРГ и ГДР о восстановлении единства Германии (Договор об объединении - ДО) и связанных с ним международных договоров правовой статус Германии изменился < 308>.

--------------------------------

< 308> Об исторических событиях см.: Раздел 1. Граф Витцтум, абз. 95 и след.

а) Раздел Германии

196. После капитуляции Верховного командования вооруженных сил Германии 8 мая 1945 года и роспуска последнего германского правительства четыре державы-победительницы вынесли решение (Берлинское заявление от 5 июня 1945 года) - принять на себя всю полноту власти в Германии, включая полномочия германского правительства, Верховного командования вооруженных сил, а также правительств и администрации земель, городов и общин < 309>. В границах, установленных на 31 декабря 1937 года, Германия была поделена на четыре оккупационные зоны, в то время как Большой Берлин управлялся межсоюзнической военной комендатурой, созданной четырьмя державами-победительницами, а бывшие восточные территории Германии перешли под управление Советского Союза и Польши. Как субъект международного права Германия на этот момент была представлена Контрольным советом, в то время как высшую правительственную власть в соответствующих оккупационных зонах осуществляли главнокомандующие вооруженных сил < 310>. Потсдамским соглашением от 2 августа 1945 года было решено создать Совет министров иностранных дел в целях подготовки мирного урегулирования.

--------------------------------

< 309> ABl des Kontrollrates, N 1, 7.

< 310> Прокламация N 2 Контрольного совета от 20.09.1945, ABl des Kontrollrates N 1, 180f.

197. После того как в оккупационных зонах западных держав к июлю 1947 года были назначены правительства, а на Лондонской конференции 1947 года не удалось достигнуть согласия держав-победительниц по вопросу о будущем Германии, западные державы приняли решение о создании западно-германской части государства. 8 мая 1949 года Парламентский совет принял Основной Закон, который после одобрения его оккупационными властями вступил в силу 24 мая 1949 года. Оккупационный режим западных союзников на территории Федеративной Республики Германия прекратил свое существование на основании Парижских договоров от 23 октября 1954 года < 311>.

--------------------------------

< 311> BGBl 1955 II, 215ff; 1955 II, 253ff; 1955 II, 305ff; 1955 II, 321ff; 1955 II, 381ff; 1955 II, 405ff; 1955 II, 469ff.

198. Хотя положениями абз. 2 ст. 1 Германского или Общего договора < 312> (Договор об отношениях между Федеративной Республикой Германия и тремя державами заключен 26 мая 1952 года в Бонне и подписан от ФРГ К. Аденауэром, от США - Д. Ачесоном, от Великобритании - А. Иденом, от Франции - Р. Шуманом. - Примеч. ред.) ФРГ и было предоставлено полномочие суверенного государства по внутренним и внешним делам, однако Договор содержал оговорки союзников в отношении Берлина и Германии как единого целого. Союзники оставили за собой право совместного решения вопросов о восстановлении и территориальных границах и согласовали вопросы сотрудничества в отношении свободной демократической Германии и окончательного мирного урегулирования.

--------------------------------

< 312> BGBl 1955 II, 305ff.

199. Развитие на территории бывшей ГДР, с формальной точки зрения, протекало аналогично. После того как в 1945 году была утверждена немецкая центральная администрация, в декабре 1947 года был создан Немецкий народный конгресс за единство и справедливый мир. Конгресс избрал Народный Совет, который 19 марта 1949 года принял Конституцию ГДР. 25 марта 1954 года последовало Заявление СССР о суверенитете ГДР < 313>. В соответствии с указанным Заявлением ГДР предоставлялась свобода по своему усмотрению решать вопросы, касающиеся внутренних и внешних дел, включая отношения с Западной Германией. Пунктом 2 было, однако, установлено, что СССР сохраняет в ГДР функции, связанные с обеспечением безопасности и вытекающие из обязательств СССР, возникших по соглашению четырех держав. Отношения ГДР с Советским Союзом были урегулированы тремя дополнительными договорами < 314>.

--------------------------------

< 313> Dokumente zur der Regierung der Deutschen Demokratischen Republik, Bd I, 1954, 303ff.

< 314> Договор об отношениях между ГДР и Союзом Советских Социалистических Республик от 20.09.1955 (GBl DDR 1955 II, 918ff); Договор о дружбе, сотрудничестве и взаимной помощи между ГДР и Союзом Советских Социалистических Республик от 12.06.1964 (GBl DDR 1964 II, 132ff); Договор о дружбе, сотрудничестве и взаимной помощи между ГДР и Союзом Советских Социалистических Республик от 07.10.1975 (GBl DDR 1975 II, 238ff).

200. В свете такого развития возник вопрос, прекратила ли Германская империя свое существование вследствие капитуляции или вследствие возникновения двух германских государств < 315>. И теория прекращения, и теория продолжения существования нашли своих сторонников.

--------------------------------

< 315> О правовом статусе Германии см.: Blumenwitz. Was ist Deutschland?, 1982; ders/Meissner (Hrsg), Die deutsche Frage, 1984; v. . Deutschland: gestern - heute - morgen, NJW 1991, 865ff.

201. Тезис о распаде Германской империи был представлен теорией оккупации, в соответствии с которой Германская империя прекратила свое существование после капитуляции 8 мая 1945 года, но не позднее принятия Берлинской декларации от 5 июня 1945 года. Согласно теории разделения Германская империя прекратила свое существование вследствие распада на два германских государства.

202. Теории прекращения существования была противопоставлена теория продолжения существования, согласно которой Германия не прекратила своего существования ни с момента капитуляции, ни позднее, а продолжала существовать в качестве недееспособного субъекта международного права. В соответствии с теорией ядра государства ФРГ была идентична Германской империи, но не в части конституционной сферы Основного Закона и государственной территории в границах на 31 декабря 1937 года. ГДР рассматривалась как местный режим де-факто или территория, которая оккупирована иностранным государством. Сторонники теории сокращения государства или ядра государства считали, что территория Германии уменьшилась до федеральной территории, а на территории ГДР возникло новое государство в результате сецессии. " Теория головного государства (теория крыши)" считала Германскую империю недееспособной, но тем не менее признавала ФРГ и ГДР частями правопорядка под общей крышей.

203. В ГДР первоначально исходили из теории продолжения существования Германской империи < 316>, однако позднее поддержку нашла теория оккупации < 317>. ФРГ вначале основывалась на положении о том, что она является единственным представителем всей Германии (теория ядра государства). В решении об Общем договоре от 21 декабря 1976 года < 318> Федеральный Конституционный суд принял во внимание положения теории крыши, что было подтверждено так называемым решением Тесо < 319>.

--------------------------------

< 316> См.: первая Конституция от 07.10.1949.

< 317> См.: Hecker. Der Rechtsstatus Deutschlands aus der Sicht der DDR, 1974, 137, 154.

< 318> Решение ФКС (BVerfGE 36, 1ff).

< 319> Решение ФКС (BVerfGE 77, 137, 155, 160).

б) Объединение Германии

204. " Мирная революция" 1989 года привела к воссоединению страны 3 октября 1990 года. В процессе воссоединения было принято решение о присоединении ГДР к Федеративной Республике Германия в соответствии с предл. 2 ст. 23 ОЗ (в старой редакции). Присоединение было подготовлено Договором о создании валютного, экономического и социального союза от 18 мая 1990 года < 320>, вступившего в силу 1 июля 1990 года.

--------------------------------

< 320> BGBl 1990 II, 537ff.

205. Вслед за решением Народной палаты ГДР о присоединении ГДР к сфере действия Основного Закона ФРГ (23 августа 1990 года) 31 августа 1990 года был подписан Договор об объединении (ДО), который вступил в силу 29 сентября 1990 года < 321>.

--------------------------------

< 321> Договор об объединении Германии был дополнен Соглашением от 18.09.1990 о реализации и толковании ДО, BGBl 1990 II, 1239ff.

206. Рассматривая вопрос присоединения бывшей ГДР, необходимо учитывать ответственность четырех держав за Германию как единое целое. После согласования в Оттаве 13 февраля 1990 года так называемой формулы " два плюс четыре" 12 сентября 1990 года был заключен Договор об окончательном урегулировании вопроса в отношении Германии (Договор " два плюс четыре") < 322>. Сторонами Договора выступили четыре державы-победительницы и два германских государства.

--------------------------------

< 322> BGBl 1990 II, 1318ff. О переговорах по Договору " два плюс четыре" см.: Albrecht. Die Abwicklung der DDR: Die Zwei-plus-Vier-Verhandlungen, 1992; Blumenwitz. Der Vertrag vom 12.9.1990 die Regelung in bezug auf Deutschland, NJW 1990, 3041ff; Fiedler. Die Wiedererlangung der Deutschlands und die Einigung Europas, JZ 1991, 685ff; Rauschning. Die Beendigung der Nachkriegszeit mit dem Vertrag die Regelung in bezug auf Deutschland, DVBl 1990, 1275 (1280ff); Stern. Der Zwei-plus-Vier-Vertrag, BayVBl 1991, 523ff.

207. Предложение 1 абз. 1 ст. 1 названного Договора закрепляет объединение обоих германских государств на территории ФРГ, ГДР и всего Берлина. Абзацы 2 и 3 ст. 1 предусматривают незыблемость границы с Польшей и отказ Германии от территориальных претензий к другим государствам. В абз. 1 ст. 7 державы-победительницы заявляют о прекращении их ответственности за Берлин и Германию в целом. Таким образом, объединенная Германия обладает полным суверенитетом при решении своих внутренних и внешних вопросов (абз. 2 ст. 7). Правила о выводе войск содержатся в ст. 4 Договора.

208. 14 ноября 1990 года Германия и Польша заключили Договор о подтверждении существующих между ними границ. Договор закрепляет окончательную границу по линии Одер-Нейсе < 323>. Таким образом, Германия окончательно отказалась от территориального суверенитета по другую сторону установленной границы. Наряду с Договором о границах с Польшей был заключен Договор о добрососедстве (17 июня 1991 года), содержащий в ст. 20 и след. права меньшинств немецкоязычного населения Польши < 324>.

--------------------------------

< 323> О границе по линии Одер-Нейсе см.: Czaplinski. The New Polish-German Treaties and the Changing Political Structure of Europe, AJIL 86 (1992) 163 ff; Zuck. Die polnische Westgrenze, MDR 1990, 406ff.

< 324> BGBl 1991 II, 1315ff.

209. Вывод советских войск является предметом Договора от 12 октября 1990 года между ФРГ и Советским Союзом об условиях временного пребывания и планомерного вывода советских войск с территории ФРГ < 325>. Вывод войск осуществлен своевременно - до конца 1994 года.

--------------------------------

< 325> BGBl 1991 II, 256ff.

210. Договор об объединении и последующие международные договоры базируются на положении о том, что с присоединением к Федеративной Республике Германия ГДР прекратила свое существование как субъект международного права и Федеративная Республика Германия продолжает существовать на расширенной территории < 326>.

--------------------------------

< 326> См.: Degenhart. Verfassungsfragen der Deutschen Einheit, DVBl 1990, 973 (981); Frowein. Die Verfassungslage Deutschlands im Rahmen des , VVDStRL 49 (1990) 8 (25); Isensee. Verfassungsrechtliche Wege zur Deutschen Einheit, ZParl 1990, 309ff; Streinz. Die Situation der DDR vor und nach der Wiedervereinigung, EWS 1990, 171 (174).

в) Правила о преемственности государств

211. При воссоединении Германии прежде всего встал вопрос, какие правила о правопреемстве подлежат применению в отношении международных договоров < 327>. Поскольку в Венской конвенции 1978 года о правопреемстве в отношении договоров инкорпорация не упоминается, были использованы ст. 15 о регламентации перехода части территории и ст. 31, которая предусматривает на случай объединения продолжение действия международных договоров на всей территории.

--------------------------------

< 327> О правилах правопреемства и о действии права Сообществ см.: Blumenwitz. Staatennachfolge und die Einigung Deutschlands, 1992; Fastenrath. Der deutsche Einigungsvertrag im Lichte des Rechts der Staatennachfolge, 44 (1993) 1ff; Gornig. Staatennachfolge und Einigung Deutschlands, Teil II, 1992; Grabitz v. Bogdandy. Deutsche Einheit und Integration, NJW 1990, 1073ff; Hailbronner. europarechtliche Fragen der deutschen Wiedervereinigung, JZ 1990, 449ff; ders, Legal Aspects of the Unifi cation of the Two German States, EJIL 2 (1991) 18ff; ders, Das Vereinte Deutschland in der Gemeinschaft, DtZ 1991, 321ff; Randelzhofer. Deutsche Einheit und Integration, VVDStRL 49 (1990) 102ff; Tomuschat. A United Germany within the European Community, CMLR 27 (1990) 415ff; Wittkowski. Die Staatensukzession in unter besonderer der Herstellung der staatlichen Einheit Deutschlands, 1992.

212. Практически этот вопрос решен ст. ст. 11 и 12 ДО. Эти положения предусматривают, что объединенная Германия определяет свою позицию о продолжении действия международных договоров. Согласие сторон Договора было достигнуто путем официального сообщения положений ДО всем государствам, с которыми Германия поддерживает дипломатические отношения, и всем международным организациям, членом которых состоит Германия; названные государства и международные организации не выразили протеста против этого < 328>.

--------------------------------

< 328> Fastenrath. Die Regelungen die Staatennachfolge bei der Vereinigung der beiden deutschen Staaten, 25 (1992) 72ff.

213. Заключенные Федеративной Республикой Германия договоры продолжают действовать согласно ст. 11 ДО, за исключением Соглашения о размещении и пребывании иностранных войск на германской земле, на всей государственной территории объединенной Германии < 329>. То же правило действует по принципу подвижных границ также в праве Европейского сообщества < 330>, хотя в новых землях все же предусмотрены исключения и переходные сроки для законодательства, не соответствующего праву Сообщества < 331>.

--------------------------------

< 329> Об исключениях см.: Приложение I к ДО.

< 330> Hailbronner (Fn 327) 455.

< 331> См.: решение Совета от 04.12.1990 (ABl EG 1990, N L 353) и Регламент ЕС о переходе прав от 28.09.1990 (BGBl 1990 I, 2117).

214. Обязательства по многосторонним договорам, стороной которых выступала только ГДР, но не ФРГ, погашены согласно абз. 3 ст. 12 ДО. Присоединение по инициативе германского правительства с согласия соответствующих сторон договора и ЕС тем не менее допускается в изъятие из положений общего международного права, признающего лишь продолжение и прекращение действия договора. Договоры о границах были исключены из круга обсуждаемых вопросов по ст. 12 ДО.

215. Положения ДО о государственной собственности и правопреемственности в части обязательств соответствуют, по существу, международному обычному праву, но по некоторым вопросам выходят за его пределы (например, в части долгов местных кредиторов отсутствует исключение перехода так называемых плохих долгов).

216. Переход имущества ГДР, включая финансовое имущество, к федерации, землям и общинам или иным субъектам публичной власти составляет предмет ст. 21 и след. ДО. Проведение приватизации возлагалось на Ведомство по управлению государственной собственностью (абз. 1 ст. 25 ДО) < 332>. Административные и финансовые долги ГДР были включены в неправоспособное обособленное имущество Федерации согласно ст. 23 ДО.

--------------------------------

< 332> После окончания деятельности указанного Ведомства другие его задачи выполняло Федеральное ведомство по особым задачам, связанным с объединением Германии. О его ликвидации см.: Закон о ликвидации Федерального ведомства по особым задачам, связанным с объединением Германии от 28.10.2003 (BGBl 2003 I, 2081).