Виды или организационно-правовые формы ЮЛ.

В ГК РФ введен закрытый перечень ОПФ, который ранее он был открытым, поскольку имелась ссылка на специальный закон о некоммерческих организациях (НО): было порядка 36 их видов или ОПФ, но на самом деле это все же не организационно-правовые формы, а характеристика отношений собственности учредителей ЮЛ.

Сущностные признаки ОПФ или что порождает разные ОПФ - этоотличительные отношения собственности, разные права, разные цели создания, разный имущественный компонент (вклады или вносы) и другие. В этой связи есть ряд вопросов.

Какова сущность разграничения АО и ООО: оба - хозяйственные общества. Генезис – сближались, расходились, сейчас разошлись лишь в разнице регулирования некоторых прав и технических процедур, но нет уверенности в том, что это разные ОПФ. Они расходятся в правовом регулировании и возможно в скором времени в связи с принятием специальных законов вновь сойдутся (готовится закон о хозяйственных обществах).

Общее между ними то, что они создаются посредством объединения капиталов, у инвесторов возникают корпоративные отношения с обществом и между собой, управляются они через органы, которые сначала состоят из участников, а потом посредством назначаемых исполнительных органов. Акции и доли по своей правовой природе абсолютно одинаковые - они определяют участие в обществах. Исключение лица из общества возможно в обоих обществах, если это предусмотрено уставом (кроме публичного АО).

Если посмотреть на конструкцию этих ЮЛ, то она тоже одинакова - это объединение капиталов без личного участия в деятельности ЮЛ, это чисто инвестиционная конструкция.

Она не похожа на конструкцию производственного кооператива (обязанность личного трудового участия) и потребительского кооператива (отсутствует коммерческая цель).

Товарищества – как идея объединения лиц (ИП и КО) предполагают единственный учредительный документ - учредительный договор, личное участие в делах товарищества от его имени, отсутствие исполнительных (волеизъявляющих) органов, неограниченную ответственность личным имуществом и в этой связи лично-доверительные отношения полных товарищей между собой. Статус товарищества нередко именуют договорным объединением, который во многом определяется диспозитивными нормами закона.

Общества - как идея объединение капиталов предполагают единственный учредительный документ – устав, не предусматривает обязательного личного участия в делах общества, но предполагает возможность участия в обществе любых лиц (не только профессиональных коммерсантов), отсутствие их личной имущественной ответственности по обязательствам общества и наличие многозвенной структуры управления (волеобразующего высшего и волеизъявляющих исполнительных органов). Статус общества именуют уставным объединением, который в преобладающей мере определяется императивными нормами закона.

Мы видим их сущностные отличия, а вот между АО и ООО их нет, но так повелось.

Создав 2 ОПФ для хозяйственного общества, законодатель пытался наполнить их каким-то смыслом в законах, он разводит эти ОПФ формально и формально это разные ОПФ, но нет серьезных сущностных отличий.

ОПФ здесь – это хозяйственное общество, которое должно делиться на публичное со своим правовым режимом (общество, которое обращается к широкому кругу лиц для привлечения инвестиций) и непубличное (ограничен круг лиц, у которых привлекаются инвестиции - это полуинвестиционная структура, где участник не управляет этими средствами, но и не отстраняется полностью): разная только инвестиционная природа. Выход из общества должен быть разрешен только тем лицам, которые не являются контролирующими.

Зачем введена регистрация – для охраны интересов участников, но надо смотреть не на то, что это доля или акция, а на то, что отличает. Доли в ООО раньше никак не регистрировались. Сейчас жестко – это нотариальные сделки, регистрируемые в налоговой.

Спорный вопрос почему регистрация АО ведется ФНС России, а регистрация акционеров - независимым реестродержателем. Реестры акционеров в АО, как правило, ведутся в самих обществах самостоятельно, но нет порядка их ведения.

Система учета участников должна быть унифицирована, должен быть единый орган, единая регистрационная служба акционеров (например, Минюст России).

В дальнейшем возможно будет единая ОПФ – АО с делением на публичные и непубличные, а искусственно созданное деление на АО и ООО уйдет в прошлое. Конечно, есть отличия по сделкам (нотариальные), по-разному закреплены права, разница в технических вопросах (например, в порядке проведения общего собрания), по сути это одинаковые ОПФ.

Список ОПФ закрыт (п. 3 ст. 50 предусматривает 14 видов некоммерческих организаций), но он часто пополнялся законодателем, который сейчас поступил просто, указав, что конкретная ОПФ содержит подвиды, например, объединил в потребительских кооперативах разные виды. Исходили из того, что наименования, уставы не должны меняться.

К ассоциациям (союзам) отнесли нотариальные палаты, отдельно – адвокатские палаты и адвокатские образования, являющиеся ЮЛ. У нас решили, что адвокатская палата - это не союз (сомнения) и написали (п. 13), что будут адвокатские образования, являющиеся ЮЛ.

Адвокатские образования, 2 подхода: первый – это оказание услуг и предпринимательская деятельность, второй – это юридическая помощь, содействие, это самозанятые граждане (адвокат, нотариус), но объясняет ли это ОПФ?

Классическая американская адвокатура – это некое предпринимательское образование. Американские адвокаты получают «гонорар успеха»: клиент отдает право (например, право возмещения вреда), заключает договор о разделе того имущества, который получит адвокат, адвокат за свой счет оплачивает свидетелей (проезд), экспертизы, т.е. включает в этот продукт свои деньги и свои профессиональные знания, умения, получая делит между собой и клиентом.

В Европе долг продается адвокату, а потом они заключают соглашение с клиентом о разделе имущества. Адвокат по сути за свой счет проводит процесс и потом делит имущество.

У нас адвокаты, правильнее говорить, действуют на основании договоров оказания услуг, от которых можно оказаться с оговоркой «за вычетом фактически понесенных расходов». Нельзя проводить аналогию с коллекторами, которые покупают у банков право.

Что это за договор с т.з. анализа научной мысли, как обосновать его конструкцию в российском праве, как охарактеризовать такую деятельность - если услуговая деятельность, тогда это не юридическая помощь, ни юридическое сообщество, ни власть не могут пока.

Товарищество собственников недвижимости, в т.ч. ТСЖ - по своей сути является потребительским кооперативом, однако вынесены в самостоятельную ОПФ (в кооперативе основной особенностью является вклад, который должен быть внесен, слово «товарищество» - от слова «товар», в дореволюционной России товарищи были помощниками, например, депутата. Понятно, что название не определяет природу, но ряд людей сбивает).

Общины коренных малочисленных народов также могли существовать в рамках потребительских кооперативов (это больше политический момент).

Казачьи общества, включенные в государственный реестр – значит, если они не внесены в реестр, то не являются ЮЛ.

Общественные движения включили отдельно, сложно их характеризовать по признакам ЮЛ, в чистом виде это фикция: членов нет, имущества нет, а организация, ЮЛ как бы есть.

Религиозные организации выделены в самостоятельную ОПФ, учтена специфика РПЦ (нет членов, есть свои суды, это «государство в государстве»).

Общество с дополнительной ответственностью исключено (было несколько), предполагалось, что участники будут брать на себя дополнительную ответственность - имиджевый вопрос, не прижился.

То же происходит с товариществами - неправда, что коммерсанты боялись полной ответственности, не было бы ИП: товарищи боятся доверять другим товарищам, отвечая своим имуществом, нет контроля друг за другом. Сейчас 2 крайности: товарищество на вере и потребительские кооперативы, например, при строительстве многоквартирного дома).

Вывод: должны быть сущностные признаки отличий ОПФ, разные природы.

Например, производственный кооператив и общественная организация имеют разные цели создания, разный имущественный компонент – вклады в кооперативах и взносы в общественных организациях.

3. Понятие и содержание правосубъектности ЮЛ.

Особенности правоспособности отдельных видов ЮЛ.