Инвестиционное право в системе отраслей права

Инвестиционное право является комплексной отраслью права. Это означает, что предметы правого регулирования нескольких отраслей права входят составными частями в предмет инвестиционного права. Особенностью предмета правого регулирования инвестиционного права, как и любой комплексной отрасли права, является совокупность правовых частей предметов различных отраслей права. Части предмета правового регулирования различных отраслей права составляют в подобной совокупности единый предмет правового регулирования, в основе которого лежат только такие имущественные правоотношения, которые направлены на образование новой стоимости.

Предмет инвестиционного права представлен следующим образом:

Предмет инвестиционного права

Инвестиционное и финансовое право. «Имущественные отношения, которые возникают в процессе деятельности органов государственного управления в связи с накоплением денежных средств и распределением их на общегосударственные нужды, лишены стоимостного признака. В рамках указанных отношений деньги не выступают как мера стоимости, а выполняют функцию средства накопления. «Их движение осуществляется по прямым безэквивалентным связям, не носящим взаимооценочного, а стало быть, и стоимостного характера. Поэтому указанные имущественные отношения регулируются нормами финансового права».[8] Так, например, в п. 3 ст. 1 ГК РК регламентируются имущественные отношения, основанные на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе налоговые и другие бюджетные отношения, к которым гражданское законодательство не применяется, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (например, бюджетные инвестиции).

Раскрывая суть финансово-договорного метода регулирования, А.И. Худяков, например, в своем диссертационном исследовании «Правовые формы финансовой деятельности государства» указывал, что «поскольку конструкция каждого вида договора определяется тем общественным отношением, для которого этот вид договора предназначен и которому служит, то и требование о необходимости юридического равноправия сторон, являясь элементом этой конструкции, коренится в самом общественном отношении < …> Если какое-либо общественное отношение в силу своих качеств равноправия не требует, но при этом в организации данного отношения без договора не обойтись, то этот договор не будет носителем правила о равноправии сторон…».[9] В качестве примера приводится финансовый договор. Исходя из данного представления ученого, инвестиционный контракт с участием государства можно было бы отнести к административному или финансовому договору. Однако далее автор утверждает, что характером правоотношения определяется не метод правового регулирования, а экономическое содержание данного правоотношения.[10] Отсюда вполне логичен разделяемый и нами вывод о том, что именно содержание определяет отраслевую принадлежность правоотношений.

В основе инвестиций лежит вложение капитала, которое представляет собой процесс использования имущества с целью получения прибыли путем ее распределения между участниками (курсив наш – А.Д.). Особенности инвестиций с точки зрения инвестиционного процесса наиболее ясно прослеживаются через раскрытие категории денег. Деньги являются наиболее распространенной формой сохранения капитальной стоимости. Гражданский кодекс РК относит деньги к категории движимого имущества. Деньги могут служить покупательным средством, т.е. иметь стоимость, а значит выступать в качестве товара. Именно в инвестиционных отношениях, независимо от того, является ли государство их участником или нет, деньги есть средство обмена. Их вложение и использование с целью получения прибыли от такого вложения может осуществляться в инвестиционных отношениях, с той лишь разницей, что деньги, имея стоимость, условно меняются не на товар, а на такую же стоимость, закрепленную в товаре. Сам факт денежного обмена не имеет того значения, которое имеется в отношениях купли-продажи. Однако условно обмен производится, с одной стороны, через вложение денег или иного имущества (капитала), а с другой – через получение этих денег, имущества (капитала) и выплаты по ним прибыли – денег, имущества (капитала). Следовательно, инвестиционные отношения опосредуют акты Д – Д₁ или Т – Д, где во втором случае денежное требование заменяется эквивалентом. Государство, вступая в инвестиционное правоотношение, осуществляет денежные отношения, являющиеся финансовыми отношениями, поскольку капитал государства рассматривается в качестве финансов - фиска. Однако в отличие от финансовых, инвестиционные отношения базируются на отношениях в предпринимательской деятельности, которые строятся не на основе товарно-денежных отношений, как в договоре купли-продажи, а исключительно на отношениях стоимости.

Таким образом, складывается не совсем понятная картина, где денежные отношения суть финансовые отношения, а инвестиционная деятельность, строящаяся на тех же денежных отношениях, является предпринимательской деятельностью, которая относится к категории не финансовых, а гражданско-правовых отношений. Попробуем разобраться в этом понятийном «клубке». По определению, принятому в финансовом праве, финансовые отношения – это совокупность отношений по собиранию, распределению и организации использования государственных денежных фондов.[11] А.И. Худяков отмечает, что «если отношения по самому использованию денежных фондов в разряд финансово-экономических не входят, то отношения по организации их использования таковыми являются».[12] Под «организацией использования денежных средств» понимается направление и контролирование их расходования (курсив наш. – А.Д.).

В основе инвестиционных отношений с участием государства лежит не направление и контролирование расходования вложенных денежных средств (капитала), как это принято считать, а сам процесс их расходования, с целью получения прибыли. В основе такого процесса лежит вложение капитала. Расходование и использование капитала является особенностью инвестиционных отношений с участием государства: вложение капитала происходит для расходования и использования последнего с целью получения дохода. В этом смысле использование средств в инвестиционном отношении с участием государства также имеет две стороны – расходное использование и доходное использование. Использование денежных фондов, денежных средств (капитала) – это предпринимательская деятельность граждан и юридических лиц; организация же такого использования относится к финансовой деятельности государства; вложение и использование капитала с целью получения прибыли и ее распределение есть инвестиционная (предпринимательская) деятельность граждан и юридических лиц; вложение, использование и организация использования денежных средств есть инвестиционная (предпринимательская) деятельность государства.

Несмотря на то, что А.И. Худяков характеризует финансовую деятельность как исключительную деятельность государства, при этом делает существенную оговорку, что «сам по себе факт участия в денежном отношении государственного субъекта еще не превращает это отношение в финансовое. Для этого данный субъект должен выступать в роли финансового органа государства. Поэтому если государственная организация выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности, не отягощенного исполнением финансовых функций государства (собирание, распределение, организация использования. – А.Д.), то отношения, возникающие в процессе ее деятельности, финансовыми не будут».[13]

Данное утверждение верно. Хотя в него, на наш взгляд, следовало бы внести некоторые поправки. Речь должна идти не только о тех государственных организациях, которые «не отягощены исполнением финансовых функций государства», но и о тех, которые эти функции исполняют при осуществлении инвестиционной деятельности[14]. Например, если государственный банк выдает кредит (а по своему характеру кредитные отношения основаны на возмездности), то кредитные отношения уже не имеют в своей основе только лишь организацию их использования – направление и контролирование расходования кредита со стороны данного банка. Кредитные отношения предполагают непосредственное использование кредита, ориентированное на доход, причем распределения прибыли не преследуется. Инвестиционное отношение с участием государства не может быть финансовым отношением – это предпринимательское отношение, в основе которого лежит гражданско-правовое отношение.

Инвестиционное и гражданское право. Инвестиционное право является частью гражданского права, так как регулирует имущественные и личные неимущественные, связанные с имущественными, отношения (например, право интеллектуальной собственности). Предмет гражданского права в большей степени «покрывает» предмет инвестиционного права в части имущественных отношений. Однако сказать, что предмет гражданского права является предметом инвестиционного права нельзя. Личные неимущественные отношения не связанные с имущественными, такие как: честь, достоинство, опыт и деловая репутация, не входят в предмет инвестиционного права, поскольку не могут иметь характер стоимости. Инвестиционное право имеет и различные методы правового регулирования, которые являются как административными (императивные методы), так и гражданско-правовыми (диспозитивные методы).

Кроме того, что из предмета инвестиционного права «выпадают» личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, авторские права также не вполне оправданы в области инвестиционного права. Авторские права в конечном виде представляют собой материальный объект, то есть литературное произведение, облеченное в типографскую обложку – книгу. Книгу продают и получают прибыль в виде надбавки над «стоимостью» самого права автора. Однако такая стоимость имеет условный характер, поскольку право автора неразрывно от личности автора и его личных прав. С другой стороны, право собственности на право возникнуть не может. В данном конкретном случае, право собственности и авторское право лежат в различных плоскостях: плоскости вещного права и плоскости личных неимущественных прав автора.

Вывод: инвестиционные отношения основаны на отношениях стоимости и все объекты инвестиционного права имеют стоимостную оценку с тем, чтобы обладать функциональным значением капитала.

Предмет гражданского права и его часть, не входящая в предмет инвестиционного прав

Инвестиционное и предпринимательское право. Предметпредпринимательского права составляет лишь некоторую часть предмета гражданского права. Так же как инвестиционное право, предпринимательское право регулирует общественные правоотношения, которые являются имущественными отношениями за исключением личных неимущественных, не связанных с имущественными (честь, достоинство, деловая репутация, предпринимательский опыт). Предпринимательские имущественные отношения имеют ту же цель, что и инвестиционные, а именно: получение прибыли. Однако, инвестиционное право не является частью предпринимательского права, скорее, наоборот. Инвестиционное право соотносится с предпринимательским правом только в той части, в которой нормы инвестиционного права регулируют предпринимательские отношения, в основе которых лежит вложение капитала с целью получения дохода и распределения прибыли. Причем, значение «распределение прибыли» значительно возрастает на фоне соотношения рассматриваемых отраслей права.

Отличие инвестиционного права от предпринимательского заключается, во-первых, в том, что целью инвестирования является не простое получение прибыли, а ее распределение между участниками Целью предпринимательства распределение прибыли является не всегда. Например, предпринимательские отношения некоммерческих организаций, когда прибыль не может быть распределена между участниками организации. Однако это не является запретом на осуществление инвестиционной деятельности некоммерческими организациями. Во-вторых, предмет правового регулирования инвестиционного права исключает в себя такие формы предпринимательства, которые не направлены на образование новой стоимости и на процесс ее воспроизводства, например, купля-продажа, заем, доверительное управление и т.д.

Область инвестиционного права, которая является частью предпринимательского права. Основным значением данной области выступает распределение прибыли.

Инвестиционное право и международное частное право. Часть норм инвестиционного права регулирует отношения с иностранным элементом, из чего следует, что инвестиционное право содержит нормы международного частного права, которое входит в состав гражданского права.

Таким образом, инвестиционное право регулируется нормами как гражданско-правового, так и международного частноправового характера.

Ответ на вопрос: «Как соотносятся нормы инвестиционного права и нормы международного частного права?», следует искать в самом характере инвестиционных правоотношений. Если в инвестиционном правоотношении присутствует иностранный элемент, то такое правоотношение регулируется нормами международного частного права. Если иностранный элемент отсутствует, то регулирование инвестиционного правоотношения осуществляется посредством норм предпринимательского права. Поскольку международное частное право входит в состав гражданского права, инвестиционное право содержит в себе только один вид правового регулирования – гражданско-правовой с предпринимательским характером.

Нормы предпринимательского права и международного частного права представляют собой не просто совокупность норм инвестиционного права, а находятся в неразрывном единстве и взаимодействии друг с другом. На обычные инвестиционные гражданско-правовые отношения нормы международного частного права не распространяются. Иначе обстоит дело с инвестиционным отношением с участием иностранного элемента. Различные связи взаимодействия норм данных отраслей права можно выявить на примере инвестиционного правоотношения.

Существуют два способа взаимодействия норм указанных отраслей в инвестиционном праве:

1. В качестве одного из источников международного частного инвестиционного права выступает международный договор, который регулирует частноправовые международные инвестиционные отношения, возникающие между государствами, но не для них самих, а для регулирования указанных отношений на уровне субъектов государств – участниц данного договора.

Сформулированные в таком международном договоре нормы обязательны для исполнения на территории государств-участниц соглашения. Государства, заключая международный договор, ставят целью не урегулирование отношений между собой, а создание единого для своих субъектов регулирования инвестиционных отношений. Нормы международного договора посредством их трансформации в нормы внутреннего законодательства становятся нормами международного частного права.

Исходя из сказанного, инвестиционные отношения с участием иностранного элемента регулируются преимущественно нормами международного частного права.

2. Регулирование инвестиционных отношений с участием иностранного элемента происходит посредством коллизионных норм, составляющих основную часть международного частного права, именуемую коллизионным правом. В ряде случаев определенная область инвестиционных отношений с участием иностранного элемента не может найти полного регулирования в международном частном праве. Нормы международного частного права «не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решать тот или иной вопрос», возникающий при регулировании инвестиционных отношений. При этом международное частное право регулирует инвестиционные отношения с помощью коллизионных норм, лишь указывая на национальное законодательство, подлежащее применению в конкретном случае.[18] При таком способе взаимодействия норм двух отраслей права, гражданское (а точнее – предпринимательское) право имеет преимущество при регулировании инвестиционных отношений. Международное частное право является здесь лишь вспомогательным средством регулирования, поскольку не решает самого вопроса, а рекомендует внутренние нормы права, отсылая к ним. Основное регулирование происходит уже на уровне национального права.

Инвестиционное право, регулирующее инвестиционные отношения в международном частном праве, является частью национальной правовой системы. Разница между инвестиционными отношениями гражданско-правового характера и международного частноправового характера состоит в том, что инвестиционное право – это совокупность не только национальных норм, а специальных норм национального законодательства, образованных путем трансформации норм международных договоров во внутреннее законодательство и представляющих собой нормы международного частного права, включающие коллизионные нормы. Регулирование отношений с иностранным элементом производится нормами гражданского права, хотя инвестиционное право является в определенной степени частью международного частного права.

Инвестиционное и административное право. В любой сфере общественной деятельности человека существуют так называемые организационные отношения, связанные с распределением, обменом или потреблением. Например, для торговли алкоголем необходимо получить лицензию государственного органа. Между торговой организацией и государственным органом возникают организационные отношения, связанные с торговлей алкоголем организацией. Организационные отношения регулируются обязывающими предписаниями, которые основываются на властных функциях государства. Поэтому организационные отношения, хоть они и связаны с имущественно-стоимостными отношениями, регулируются методом власти-подчинения, а не свойственным гражданскому праву методом юридического равенства сторон. Кроме того, в корпоративных правоотношениях, также существуют различные организационные отношения, возникающие между структурными подразделениями корпорации, например, директором и департаментами корпорации. Данные правоотношения не регулируются нормами гражданского права, а носят частный административный характер предписаний, основанный на множестве внутренних приказов.

Метод «власти-подчинения» является основой административного права. Например, имущественные отношения, складывающиеся в связи с распределением имущества вышестоящей государственной организацией между нижестоящими организациями, т.е. по принципу «власти-подчинения», не регулируются нормами инвестиционного права, а входят в сферу регулирования административного и финансового права.

Таким образом, инвестиционное право отличается от административного права, прежде всего, методом правового регулирования.

Диспозитивные нормы законодательства относительно положений инвестиционных отношений с участием государства – это всего лишь волеизъявление государства как одной из его сторон. Государство, несущее особое бремя ответственности, не может, подобно юридическому или физическому лицу, при вступлении в договорные отношения использовать те же способы, которые присущи упомянутым лицам, т.е. решать все «на словах или на бумаге». Как особый субъект права государство обеспечивает свое волеизъявление законодательно, чтобы оградить себя от нежелательных последствий и защитить свою собственность. Этот административный метод можно осуществить только посредством установления императивных норм. Императивные нормы, являющиеся основополагающими нормами административного права, не касаются самих условий инвестиционного контракта с участием государства и поэтому вообще не могут определять его правовую природу как административного акта, поскольку с помощью этих норм производится только организация вложения инвестиций в экономику вообще и определяются общие правила для инвестирования. Например, императивное определение минимума требований при вложении прямых инвестиций, наделение субъекта права статусом инвестора, обеспечение гарантий, общих принципов и условий государственной поддержки, а также установление правового режима инвестиций и т.п.

Исходя из сказанного, можно заключить, что государство, вступая в инвестиционные отношения, заранее определяет необходимые для себя условия путем их закрепления в нормативно-правовом акте посредством императивных норм, предоставляя, тем не менее, другой стороне инвестиционного отношения право на свободу волеизъявления через диспозитивные нормы. Другая сторона самостоятельно решает, принять или не принять предложенные государством условия. В случае, если стороны не достигают соглашения, – инвестиционный контракт не заключается. Практика, однако, показывает, что государство в настоящее время настолько расширило границы своей свободы, а диспозитивные нормы в ряде случаев оказываются столь размытыми и неконкретными, что инвестору не совсем понятно, является ли норма диспозицией или императивом.

Отнесение инвестиционных правоотношений с участием государства к категории гражданско-правовых отношений обосновывается тем, что экономическое содержание указанных правоотношений составляет предпринимательская деятельность, коммерческий характер которой является главным и единственным критерием с позиции определения инвестиционных правоотношений как гражданско-правовых. Административные правоотношения, носящие коммерческий характер, – это нонсенс, поскольку коммерческая деятельность может характеризовать только гражданско-правовые отношения.

Отмеченные выше особенности инвестиционного права могут быть подкреплены также тем, что в инвестиционных отношениях капитал юридических и физических лиц, как и права на финансовые ресурсы государства, рассматривается с точки зрения категории товара.

Фиск и денежные ресурсы государства могут являться товаром в силу того, что обращаясь в имущественном обороте, обладают характером стоимости и качеством платности. Стоимость капитала имеет как денежное, так и имущественное выражение, и в сфере обращения определяется как цена капитала. Цена капитала, как средство оплаты собственникам капитала за пользование их ресурсами, определяется делением суммы этих средств на сумму привлеченного капитала. Иными словами, цену капитала составляет стоимость имущества и надбавка за его использование.

Вопрос о предоставлении государству права заниматься предпринимательской деятельностью является, по нашему мнению, спорным, потому что государству не следует включать в сферу своей компетенции деятельность, носящую коммерческий характер.

В связи с этим следует отметить, что законодательство Республики Казахстан разрешает государству заниматься предпринимательской деятельностью на основании ст. 10 ГК РК. Эту деятельность государство осуществляет не самостоятельно, а через государственные предприятия, учреждения, основанные на праве хозяйственного ведения и оперативного управления, а также акционерные общества со 100 % участием государства в уставном капитале такой организации, именуемая – «государственное предпринимательство». Между тем получение доходов от занятия предпринимательской коммерческой деятельностью не должно быть целью деятельности государства, поскольку капиталом, по всей видимости, должны выступать бюджетные средства, которые не могут быть распределены между субъектами государственной власти самолично. О предпринимательской деятельности государства можно говорить как о гибриде государственных отношений. Государство, если и осуществляет инвестирование во внутренних или внешних отношениях с не равными себе субъектами права, то такие инвестиционные отношения должны быть не чисто предпринимательскими со стороны государства (исключительно ради получения и распределения прибыли), а именно финансовыми (распределение бюджета). Целью государственного инвестирования должно являться не вложение инвестиций для получения и распределения прибыли самолично, а распределение бюджетных средств по конкретным отраслям экономики или в развитие экономики региона в целом через взаимосвязь института государственной власти и частного сектора.

Получение государством дохода от так называемых «бюджетных инвестиций», регулируемых Бюджетным кодексом РК, вполне возможно, но такое вложение должно проходить при обязательном условии вложения полученного дохода в ту же самую отрасль или его распределения по различным отраслям экономики. В этом смысле деятельность государства должна иметь характер не предпринимательско-инвестиционной (распределение прибыли между участниками как обязательное условие), а «финансово-инвестиционной» (распределения прибыли не происходит между участниками) деятельностью, осуществляемой в интересах общества. Потому-то на государственном уровне необходимо применять либо безвозмездное финансирование, либо финансирование на условиях возвратности при условии исключения самоличного распределения прибыли.

Инвестиционное право и корпоративное право. Предмет корпоративного права входит составной частью в предмет гражданского права[19]. Современное корпоративное право является развивающейся отраслью права, место которой едва ли можно однозначно сегодня определить в системе права. По нашему мнению, корпоративное право представляет собой совокупность норм, регулирующих внутренние отношения участников корпорации, с одной стороны и структурных подразделений корпорации, с другой стороны. В этом отношении, правовые связи в рамках корпорации возникают по трем основаниям:

- между участниками корпорации;

- между участником корпорации и корпорацией как юридическим лицом;

- между структурными подразделениями корпорации[20].

Сложность в определении места корпоративного права в системе права усложняется тем обстоятельством, что отсутствует однозначное определение понятия корпорации в современной науке казахстанского права. Этот факт имеет едва ли не самое главное значение для определения места отрасли корпоративного права в правовой системе в целом. Неоднозначность определения понятия корпорации в мировой законодательной практике заключается в различии правовых систем: американской и германской.[21] Корпорациями, например, по американскому праву признаются исключительно организации частного права, которые осуществляют коммерческую деятельность, такие как акционерные общества. Тогда как корпорациями по германскому праву считаются все без исключения образования как публичного, так и не публичного типа (например, государство, государственные органы, частные компании, иные любые объединения граждан и правосубъектных организаций).

Приверженность отечественной системы права к романо-германской правовой семье, а, вслед за ней, и к пандектной системе права, способствует признанию за корпорациями всех без исключения юридических лиц, государство и его органы, а также иные объединения – неправосубъектные организации (например, простое товарищество).

Предметом корпоративного права являются имущественные отношения участников корпорации, а также имущественные отношения отдельного участника с корпорацией и внутренние неимущественные (организационные) административные отношения. При этом, если последние из указанных отношений вовсе не входят в область инвестиционного права, но при этом являются вспомогательными, то все остальные имущественные отношения в рамках корпорации можно разделить на инвестиционные и гражданско-правовые, с учетом значения комплексности инвестиционного права. Самостоятельные внешние отношения корпорации с третьими лицами следует признавать чисто гражданско-правовыми, регулируемые исключительно нормами гражданского права.

Предметные области корпоративного права

Если корпоративное право регулирует в большей степени внутренние отношения участников, то инвестиционное право корпорации может быть как внешним, так и внутренним. Различие заключается в статусе субъекта права и зависит от того, является ли субъектом инвестиционного правоотношения сама корпорация или ее участник. В первом случае можно говорить о чисто гражданско-правовых инвестиционных отношениях, во втором случае – о корпоративных инвестиционных отношениях.

Следует сказать, что за созданием корпорации коммерческого типа всегда стоит самостоятельная инвестиционная деятельность ее участников, тогда как некоммерческие корпорации, а также государство, могут вступать в инвестиционные отношения опосредовано и только в процессе осуществления ими своей уставной детальности или предписаний.