Инвестиционные правоотношения, возникающие по инвестиционному контракту

Момент перехода прав по учредительному договору:

- совпадает с моментом возникновения права требования на момент заключения договора;

- в некоторых случаях, наступает с момента перехода права требования в будущем (покупка производных ценных бумаг).

4. Договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинг).

Понятие договора комплексной предпринимательской лицензии.

Инвестиционный характер договора комплексной предпринимательской лицензии заключается в том, что лицензиар осуществляет инвестиции в предпринимательскую деятельность лицензиата путем продажи ему комплекса исключительных прав с целью получения прибыли (вознаграждения) от такой продажи.[61]

Сторонами договора комплексной предпринимательской лицензии являются:

- франчайзер-инвестор;

- франчайзи-инвеститор.

Предмет данного договора составляют отношения по вложению капитала, каковым является комплекс исключительных прав.

Объектом договора является комплекс исключительных прав, включающий в себябизнес-идеи, товарные знаки, бренды и т.д.

Комплекс исключительных прав передается за определенную плату – роялти, представляющей собой регулярный (чаще ежемесячный) платеж владельцу франшизы.

Однако кроме роялти франчайзи оплачивает еще и паушальный взнос, т.е. так называемую стоимость франшизы. Как правило, такой взнос оплачивается разовым способом.

5. Лицензионное соглашение

Понятие лицензионного соглашения. Лицензионное соглашение – это соглашение о предоставлении прав на коммерческое и производственное использование изобретений, технических знаний, товарных знаков, научные исследования.[62] Лицензионное соглашение устанавливает, что одно лицо (лицензиар), являющееся носителем какого-либо исключительного права, за обусловленное вознаграждение выдает другому лицу (лицензиату) разрешение-лицензию пользоваться в определенных пределах объектом этого права.[63]

Виды лицензионного соглашения:

- патентные лицензии (пользуются правовой охраной);

- беспатентные лицензии (не пользуются правовой охраной)

Предмет лицензионных соглашений:

- запатентованные изобретения;

- изобретения, не пользующиеся патентной охраной (если подана заявка, а патента нет);

- «ноу-хау», т.е. незапатентованные технические, коммерческие, организационные знания и опыт, известные ограниченному кругу лиц, обладание которыми дает определенное материальное преимущество;

- промышленные образцы;

- товарные знаки.

Виды лицензий:

- чистые;

- сопутствующие.

Чистые лицензии являются предметом лицензионных соглашений, основное содержание которых заключается в передаче прав на предмет изобретения или «ноу-хау». Такая продажа может сопровождаться поставками образцов машин и оборудования.

Сопутствующие лицензии включаются в общие договоры о поставках продукции, чаще всего комплектного оборудования. В этих случаях отдельные лицензионные соглашения не подписываются и стоимость лицензий может не выделяться из общей цены контракта.

В зависимости от объема предоставляемых прав выделяются:

- договор простой лицензии (право пользования предметом лицензии может быть предоставлено неограниченному числу лиц так, как и самому лицензиару);

- договор исключительной лицензии (право пользования предметом лицензии третьими лицами запрещено условиями соглашения, но оставлено за лицензиаром);

- договор полной лицензии (право пользования объектом лицензии полностью переходит к лицензиату);

- договор сублицензии (передача права пользования объектом лицензии может быть передана третьим лицам).

Таким образом, первые два вида договоров всегда ограничивают территорию и время действия лицензий.

Таким образом, вложение капитала в сфере интеллектуальной собственности может производиться, на наш взгляд, двумя способами:

1) вложением капитала в создание интеллектуальной собственности с целью получения прибыли;

2) вложением самой интеллектуальной собственности (капитала) в объекты предпринимательской деятельности с целью получения прибыли.

Объект лицензионного договора. Таковым является имущество, как то: интеллектуальная собственность, в том числе патенты, лицензии, ноу-хау и т.д. Однако интеллектуальный потенциал лица и его творческие возможности не могут являться предметом лицензионного договора, согласно гражданскому кодеку РК, если только они не выражены в материальной форме или, если право на подобные возможности не закреплено на бумаге.

II. Инвестиционный контракт с участием государства включает в себя:

1. Договор бюджетного инвестирования.

Понятие бюджетных инвестиций. Бюджетные инвестиции представляют собойвид финансирования из республиканского или местного бюджета, направленное на увеличение стоимости активов государства за счет формирования и увеличения уставных капиталов корпораций, создания активов корпорации путем реализации бюджетных инвестиционных проектов, концессионных проектов, в том числе на условиях софинансирования проекта (п. 1, ст. 16 Бюджетного кодекса РК).

Виды бюджетных инвестиций .Бюджетные инвестиции – это действия, направленные на вложение бюджетных средств и их капитализацию на основе:

- реализации бюджетных инвестиционных проектов;

- концессионных проектов на условиях софинансирования из бюджета;

- участия в уставном капитале юридических лиц.

Субъектами договора бюджетного инвестирования являются:

1) инвестор – государство, если бюджетная инвестиция выдается из средств республиканского бюджета, или инвестор – административно-территориальная единица, если бюджетная инвестиция выдается из средств местного бюджета;

2) инвеститор – частные корпорации.

Стороной-инвестором в договоре бюджетного инвестирования выступает Министерство финансов РК от имени Правительства Республики Казахстан или местный исполнительный орган.

Инвестиционный характер указанного договора проявляется в предоставлении (вложении) государственных средств, средств республиканского и местного бюджета юридическим лицам с целью получения прибыли от такого предоставления (вложения) на основе возвратности и платности.

Все финансовые операции по договору бюджетного инвестирования осуществляются через банки второго уровня.

Принципами бюджетного инвестирования выступают:

- адресность бюджетных средств;

- целевой характер бюджетных средств.

Бюджетные инвестиции осуществляются на основе бюджетных программ, а также для программ развития. Все остальные расходы бюджета относятся к текущим бюджетным программам.

Перечень приоритетных республиканских бюджетных инвестиций определяется Правительством Республики Казахстан, перечень приоритетных местных бюджетных инвестиций – местным исполнительным органом.

Порядок осуществления бюджетных инвестиций определяется Бюджетным кодексом РК, а также Законом РК «О государственном имуществе».

2. Договор купли-продажи государственных ценных бумаг.

Понятие договора купли-продажи государственных ценных бумаг. Договор купли-продажи государственных ценных бумаг представляет собой договор, по которому одна сторона – государство-инвестор – обязуется выплатить вознаграждение и основную сумму долга другой стороне – инвестору (корпорации или физическому лицу), за право последнего предоставить такой долг.

Сторонами договора купли-продажи государственных ценных бумаг выступают:

- государство – инвеститор;

- инвестор – физическое или юридическое лицо, в том числе иностранные лица.

Государственная покупка ценных бумаг является добровольной, поскольку дальнейшее изменение условий выпущенных в обращение ценных бумаг недопустимо, если это только не нарушает целостность экономики и проведения государственной политики в отношении общего объема инвестируемых бюджетных средств в стране.

Виды договора могут быть:

- внутренними;

- внешними.

Форма договора купли-продажи государственных ценных бумаг: облигационная, путем приобретения инвестором выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг, удостоверяющих право инвестора на получение от инвеститора денежных средств или, в зависимости от условий выпуска, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска в обращение.

По срокам действия договор купли-продажи государственных ценных бумаг разделяется на:

- краткосрочные, срок возврата по которым не превышает 1-го года;

- среднесрочные, срок возврата по которым – свыше 1-го года, но не более 5 лет;

- долгосрочные, срок возврата по которым – свыше 5 лет.

Государственная эмиссия ценных бумаг также подразделяется на общегосударственную и местную, что свидетельствует о двух видах инвестиционного контракта:

- договор общегосударственной эмиссии ценных бумаг, где заемщиком выступает государство в лице Правительства РК или Национального банка РК, а денежные средства, полученные от займа, поступают в республиканский бюджет;

- договор местной эмиссии ценных бумаг, где заемщиком является административно-территориальная единица в лице местных исполнительных органов, а денежные средства, полученные от займа, поступают в местный бюджет.

Инвестиционный характер данного вида договора проявляется во вложении частного иностранного и отечественного капитала в государственные ценные бумаги путем их покупки и получения прибыли от такого вложения.

3. Контракт на право недропользования.

Понятие контракта на право недропользования. Контракт на право недропользования – это договор между компетентным органом или уполномоченным органом по изучению и использованию недр или местным исполнительным органом области, города республиканского значения, столицы в соответствии с компетенцией, установленной законодательством Республики Казахстан, и физическим и/или юридическим лицом на проведение разведки, добычи, совмещенной разведки и добычи полезных ископаемых либо строительство и/или эксплуатацию подземных сооружений, не связанных с разведкой и/или добычей, либо на государственное геологическое изучение недр (п. 38, ст. 1 Закона РК «О недрах и недропользовании»).

Объектом контракта на право недропользования выступаютоперации по недропользованию, представляющие собой работы, которые относятся к государственному геологическому изучению недр, разведке и/или добыче полезных ископаемых, в том числе связанные с разведкой и добычей подземных вод, лечебных грязей, разведкой недр для сброса сточных вод, а также по строительству и/или эксплуатации подземных сооружений, не связанные с разведкой и/или добычей (п. 18, ст. 1 Закона РК «О недрах и недропользовании»).

Объектом данного вида инвестиционного контракта выступает не само право на государственную собственность – право на недра, а все действия, связанные с осуществлением данного права, в частности, права на операции по освоению недр.

Выделяются следующие основные виды контракта на право недропользования:

- контракт на разведку;

- контракт на добычу;

- контракт на совмещенную разведку и добычу;

- контракт на строительство и/или эксплуатацию подземных сооружений, не связанных с разведкой или добычей;

- контракт (договор) на государственное геологическое изучение недр.

Сторонами контракта на право недропользования являются:

- инвеститор – государство, в лице компетентного или уполномоченного органа по изучению и использованию недр или местного исполнительного органа;

- инвестор – недропользователь, т.е. физическое или юридическое лицо, обладающее правом на проведение операций по недропользованию.

К объектам права недропользования, также могут относиться:

- доли участия в корпорации, обладающей правом недропользования;

- ценные бумаги, подтверждающие право собственности на акции либо конвертируемые в акции юридического лица, обладающего правом недропользования.

Особенностью контракта на право недропользования является требование о его заключении согласно модельного контракта, утвержденного Постановлением Правительства РК.

Модельный контракт представляет собой типовой контракт, утверждаемый Правительством Республики Казахстан, который отражает особенности отдельных видов контрактов, проведение отдельных видов операций по недропользованию, и используется в качестве основы при разработке проектов контрактов (п. 71, ст. 1 Закона РК «О недрах и недропользовании»).

Инвеститор по контракту на недропользование предоставляет во временное пользование права на свои недра на условиях возвратности и получения части дохода от добычи.

Государство, вступая в такие отношения, действует в целях как получения определенного дохода за использование своей собственности, так и возможности дальнейшего освоения недр. Доля прибыли государства от использования недр установлена Налоговым законодательством и рассматривается как вид налога и как часть полученной прибыли. В этом состоит административный характер данного вида инвестиционного контракта. Инвестор – частное лицо – вкладывает свой капитал в обмен на получение определенной прибыли (процентов) по такому вложению, причем вложенный капитал им же и используется.

Срок действия контракта на разведку заключается до 6 лет. Исключение составляют:

- контракт на разведку при проведении нефтяных операций на море – на срок до 2-х лет;

- контракта на разведку – на срок для его оценки в случае обнаружения месторождения;

- контракт на добычу – заключается на срок, определенный проектом на проведение работ по добыче.

Предмет контрактана право недропользования составляют отношения по вложению капитала инвестором, с одной стороны, по вложению государственной собственности государством – с другой, и получение прибыли от таких вложений.

Контракт на право недропользования регулирует отношения, основанные на:

- ведении предпринимательской деятельности;

- товарно-денежных отношениях;

- принципе «свободы договора»;

- вложении капитала и получении и распределении прибыли.

Тот факт, что отношения по недропользованию включают в себя налоговые, финансовые и административные отношения, не превращает данный вид контракта в самостоятельный административный, финансовый или налоговый договор. О контракте на право недропользования как виде инвестиционного контракта также нельзя говорить как о «чисто» гражданско-правовом договоре, поскольку им же опосредуются иные отношения, отличные от гражданских. Контракт на право недропользования есть гражданско-правовой договор с элементами административного, налогового, финансового и международного частного характера, что и характеризует данный контракт как комплексный институт права. Это смешанный вид договора.

4. Концессионное соглашение.

Понятие договора концессии .Концессия – это деятельность, направленная на создание (реконструкцию) и эксплуатацию объектов концессии, осуществляемая за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом (п. 6, cт. 1 Закона РК «О концессиях» от 7 июля 2006 г.).

Объектами концессии являютсяобъекты социальной инфраструктуры и жизнеобеспечения, включая стратегические объекты. Объектами концессии могут быть комплексы объектов, используемые для удовлетворения общественных потребностей. Объектами концессии являются движимое и недвижимое имущество, являющеесяисключительной собственностью государства.

К объектам концессии не относятся:

Сторонами договора концессии выступают:

- инвеститор – концедент, т.е. Республика Казахстан, от имени которой выступают Правительство Республики Казахстан или местный исполнительный орган;

- инвестор – концессионер, т.е. физическое и юридическое лицо, осуществляющие предпринимательскую деятельность; исключение составляют государственные учреждения и субъекты квазигосударственного сектора.

Особенности договора концессии. Объекты концессии предоставляются во временное владение и пользование. Все улучшения, произведенные на объектах концессии, а также имущественные права на результаты интеллектуальной творческой деятельности, возникшие при исполнении условий договора концессии, являются собственностью государства. Иное может быть предусмотрено договором концессии.

По исполнению договора концессии, объекты концессии, созданные в результате исполнения условия договора концессии, передаются в государственную собственность, за исключением случаев, согласованных сторонами.

Объекты концессии не могут выступать предметом залога и не подлежат отчуждению.

Осуществление концессии происходит на основе софинансирования государством концессионного проекта. Государство компенсирует концессионеру инвестиционные затраты, произведенные на объекте концессии.

Максимальный срок договора концессии – до 30 лет, с правом продления на бесконкурсной основе и с возможностью изменения условия договора. Отбор концессионера производится на конкурсной основе.

Государственная поддержка договора концессии осуществляется путем:

- поручительства государства по инфраструктурным;

- государственных гарантий по займам, привлекаемым для финансирования концессионных проектов;

- передачи концессионеру исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству;

- предоставления натурных грантов;

- софинансирования концессионных проектов;

- гарантий потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг) в случае, если основным потребителем товаров (работ, услуг), производимых концессионером, является государство.

Государственная поддержка по договору концессии не предоставляется концессионеру, если по окончании исполнения условия договора объект концессии остается в собственности концессионера. Исключение составляют меры государственной поддержки по предоставлению натурных грантов, гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг), передаче концессионеру исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству.

Видами договора концессии являются:

- создание и передача объекта концессии в собственность государства;

- совместная деятельность концессионера и концедента по созданию (реконструкции) и эксплуатации объекта концессии;

- передача объекта концессии в доверительное управление либо в имущественный наем (аренду) концессионеру;

- передача объекта концессии в имущественный наем (аренду) концеденту, в том числе с правом выкупа объекта концессии концедентом.

Форма договора концессии. Договор концессии заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации.

Доходом инвеститора-концессионера являются:

- реализация произведенных товаров (работ, услуг) в процессе эксплуатации объекта концессии;

- субсидии от государства;

- компенсация инвестиционных затрат концессионера;

- вознаграждение за осуществление управления объектом концессии;

- арендная плата за пользование объектом концессии, находящимся в собственности концессионера;

- плата за доступность объекта концессии.

ЧАСТЬ 2: ПРАКТИЧЕСКАЯ

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ

1. Каково понятие инвестиционного контракта?

2. Какие виды инвестиционного контракта согласно законодательству Республики Казахстан вы знаете?

3. В чем состоят особенности инвестиционного контракта?

4. Дайте правовую характеристику договору простого товарищества как вида инвестиционного контракта?

5. Что такое концессионный договор?

6. Определите субъектов и объектов концессионного договора?

Кейс

Материалы к кейсу:

I. Фабула дела:

У ТОО ежегодно имеется налогооблагаемый доход и нераспределенная прибыль.

За весь период деятельности предприятия с 2000 года никогда не начислялись и не выплачивались дивиденды (по решению учредителей).

В 2010 году принимается решение на собрании учредителей о выплате дивидендов не только за 2010 год, но и по прибыли за прошлые годы.

В ТОО 2 учредителя и доля каждого участника с 2000 года по 2005 год включительно была по 50%.

С 2006 года происходит изменение, после которого доля одного участника составила 70%, а второго - 30%.

Вопрос к задаче:

1. Как должно происходить налогообложение дохода?

2. Каков порядок распределения прибыли?

II. Нормативно-правовые акты, которыми следует руководствоваться при решении ситуации: