Тема 8. Защита права собственности и иных вещных прав

План лекции

1. Способы защиты права собственности и других вещных прав.

2. Истребование имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск).

3. Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения (негаторный иск).

1. В соответствии со ст. 13 КонституцииРеспублики Беларусь государство гарантирует стабильность отношений собственности, путем обеспечения равной защиты и равных условий для развития всех форм соб­ственности.

Граждане вправе обратиться в суд за защитой прав, свобод, чести и достоинства, и взыскать как имущественный вред, так и материальное возмещение морального вреда.

Гражданско-правовая защита прав и охраняемых законом интересов собствен­ников осуществляется следующими способами:

1) признание нарушенного или оспариваемого права;

2) восстановление положения, существовавшего до нарушения права;

3) пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

4) признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности;

5) установление факта ничтожности сделки и применения последствий ее недействительности;

6) признание недействительным акта государственного органа или органа ме­стного управления и самоуправления;

7) самозащита прав;

8) присуждение к исполнению обязанности в натуре;

9) возмещение убытков;

10) взыскание неустойки;

11) компенсация морального вреда;

12) прекращение или изменение правоотношения;

13) иные способы защиты права собственности, предусмотренные законом.

Гражданское законодательство при защите права собственности предусмат­ривает ряд способов или исков, которые подразделяются на вещно-правовые и обязательственно-правовые.

К вещно-правовым искам относятся: иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); иск об устранении нарушений прав собственника, не связанных с лишением владения (негаторный иск); иск о признании права собственности.

Обязательственно-правовые иски вытекают из договоров, а также из внедоговорных обязательств. К ним относятся: иски о взыскании убытков вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением договора; иски возврате вещей, переданных по договору; иски о возмещении причиненного вреда; иски о возврате неосновательно приобретенного или сбереженного имущества.

2. В ст. 282 ГК предусмотрено, что собственник имеет право ис­требовать свое имущество из чужого незаконного владения. Следовательно, виндикационный иск – это иск не владеющего собствен­ника к владеющему не собственнику об истребовании имущества из его неза­конного владения. Этот иск направлен на восстановление не только владения, но и пользования и распоряжения имуществом, так как нельзя осуществлять правомочия пользования и распоряжения имуществом, не владея им, т.е. он на­правлен на защиту всех правомочий собственника.

Для предъявления виндикационного иска (истребование имущества из чужого незаконного владения) необходим ряд условий:

1) субъектом права на виндикацию является собственник требуемого иму­щества;

2) объектом виндикации всегда является индивидуально-опре­деленная вещь, т.е. истребуется именно та самая вещь, которая принадлежала собственнику, а не передача однородных вещей;

3) собственник вправе предъявить виндикационный иск к другому лицу, если он утратил владение вещью помимо его воли (вещь похищена, утеряна и т.д.);

4) виндикационный иск предъявляется к лицу, непосредственно владеюще­му вещью на незаконных основаниях (незаконному владельцу).

Незаконное владение бывает двух видов: добросовестное и недобросовестное.

Добросовестный приобретатель – лицо, которое в момент приобретения вещи не знало и не могло знать, что приобретает ее у лица, не имеющего права отчуждать.

Недобросовестный приобретатель – это лицо, которое знало или должно было знать о неправомочности отчуждения.

При истребовании имущества из чужого незакон­ного владения в соответствии со ст. 283 ГК учитываются следующие условия:

♦ возмездно или безвозмездно перешла вещь приобретателю;

♦ добросовестный или недобросовестный приобретатель;

♦ по воле либо помимо воли собственника вещь вышла из его владения.

Кроме спора о самой вещи по виндикационным искам, решается также вопрос о судьбе доходов, извлеченных из вещи за период незаконного владения и о компенсации расходов, произведенных на ее содержание за этот период.

Предъявить такой иск имеет право собственник имущества. Ответчиком по виндикационному иску может быть незаконный владелец имущества. У законного владельца имущество не может быть виндицировано. Срок исковой давности 3 года.

3. Устранение нарушений прав собственника, не связанных с лишением владения (негаторный иск). К вещно-правовым искам относится иск об уст­ранении нарушений прав собственника, хотя эти нарушения и не были соедине­ны с лишением владения (ст. 285 ГК).

В данном случае владение остается у собственника, но нарушаются другие правомочия: пользования и распоряжения.

Для предъявления негаторного иска необходим ряд условий:

1) действия, нарушающие правомочия собственника, должны быть проти­воправными;

2) иск предъявляется, если нарушение продолжается.

Защита по негаторному иску проявляет­ся в форме пресечения действий, нарушающих право пользования и распоря­жения имуществом, а также при необходимости восстановления положения, су­ществовавшего до нарушения такого права. Наряду с негаторным иском может быть предъявлено требование о возмещении убытков.

Таким образом, защита права собственности с по­мощью вещно-правовых исков заключается в восстановлении в прежнем со­стоянии имущества собственника, не исключая, при необходимости, и возмещения убытков.

К негаторным искам не применяются сроки исковой давности, поскольку нарушение является длящимся. Но убытки, причиненные нарушением прав собственника, не связанным с лишением владения, взыскиваются в пределах срока исковой давности.

Тема 9. Общие положения об обязательствах

План лекции

1. Понятие обязательства и основания его возникновения.

2. Исполнение обязательств.

3. Основания прекращения обязательств.

4. Перемена лиц в обязательстве. Условия уступки права требования. Перевод долга.

5. Способы обеспечения исполнения обязательств.

1. Обязательства – это отношения по перемещению имущества и иных результатов труда от одних лиц к другим. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие.

В законе, под обязательством(ст. 288 ГК) понимается граж­данское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совер­шить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: пере­дать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника испол­нения его обязанности.

Обязательству свойственны характерные черты, заключающиеся в следующем:

1) субъектами обязательства являются должник и кредитор. Должником называется лицо, обя­занное совершить в пользу кредитора определенное действие или воздержаться от определенного действия, кредитором – лицо, управомоченное требовать от должника исполнения указанной обязанности. В качестве должника и кредито­ра могут выступать как граждане, так и юридические лица, а также государство;

2) объектом обязательства являются правомерные действия, совершаемые должником в пользу кредитора, т.е. это то, на что направлена обязанность дол­жника, поведение субъектов (действие или бездействие);

3) содержание обязательства составляют права и обязанности его участни­ков (должника и кредитора).

Основаниями возникновения обязательств называются юридические фак­ты, с которыми закон связывает появление обязательств. В соответствии со ст. 7 ГК обязательства возникают из следующих основа­ний:

♦ из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему. Сделки являются наиболее распространенными основаниями возникновения обязательств;

♦ из актов государственных органов и органов местного управления и самоуправления, которые предусмотрены законодательством в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей. Это административные акты, акты планирования, порождающие в силу законода­тельства гражданско-правовые последствия;

♦ из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности. Например, по предъявленному иску хозяйственным судом вынесено ре­шение о взыскании неустойки за несвоевременную поставку товара;

♦ в результате создания и приобретения имущества по основаниям, не запрещенным законодательством;

♦ в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

♦ вследствие причинения вреда другому лицу;

♦ вследствие неосновательного обогащения. Приобретение или сбережение имущества за счет другого лица без достаточных оснований порождает обязательство возместить потерпевшему его имущественные потери;

♦ вследствие иных действий граждан и юридических лиц.

Обязательства могут возникнуть не только из оснований, предусмотренных законом. В силу ст. 7 ГК они могут возникнуть также из тех действий граждан и организаций, которые хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязан­ности.

2. Исполнение обязательств – это совершение пре­дусмотренных в нем действий или воздержание от их совершения, если этого требует закон или договор.

Как следу­ет из ст. 290 ГК исполнение обязательства, должно быть надлежащим в соответствии с условиями обяза­тельства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Гражданско-правовые нормы содержат прин­ципы исполнения обязательств: надлежащее исполнение, недопу­стимость одностороннего отказа от исполнения обязательства, реальное исполнение, неотвратимость исполнения обязательства, полное возмещение убытков.

♦ Принцип надлежащего исполнения означает, что предусмотренное в обя­зательстве действие (воздержание от предусмотренных в обязательстве действий) надлежит выполнить в точном соответствии с указаниями закона, договора, а при их отсутствии – обычно в соответствии с предъявляемыми требованиями (ст. 290 ГК).

Требование о надлежащем исполнении включает недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего измене­ния условий договора.

♦ Принцип реального исполнения тесно связан с принципом надлежащего исполнения и выражается в необходимости для должника исполнить обязатель­ство в натуре (передать вещь, выполнить работу, оказать услугу и т.п.), т.е. со­вершить именно те действия, которые составляют предмет договора (обязатель­ства). Недопустимость замены возмещения в натуре денежным выражением сле­дует и из п. 1 ст. 367 ГК Республики Беларусь.

Важное значение для исполнения обязательств имеет срок, место, предмет и способ исполнения обязательства.

Одни обязательства содержат указание времени, к которому должно быть совершено действие, другие сроки исполнения не предусматривают вообще, третьи – определяют срок моментом востребования.

Сроки должны определяться в законе или договоре календарной датой, ис­течением периода времени, исчисляемого в годах, месяцах, неделях, днях, ча­сах; либо указанием на событие, которое должно неизбежно произойти. Срок начинает течь на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало.

Место исполнения может быть определено законом, договором, его можно определить и из существа обязательства.

Предметом исполнения служат те действия, которые обязан совершить должник. Если совершение таких действий связано с продажей вещей, то и сами вещи принято называть предметом исполнения.

Способ исполнения необходим в случае, когда должник обязан передать кредитору какую-либо совокупность вещей.

Согласно п. 1 ст. 294 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником и на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

3. Основаниями прекращения обязательств являются:

1. Исполнение обязательств – является основным способом прекращения его действия. Согласно п.1 ст.379 ГК надлежащее исполнение прекращает обязательство. Исполнением достигается цель обязательства. По общему правилу форма исполнения обязательства должна быть такой же, как и форма его установления.

2. Отступное. В некоторых случаях обязательства прекращаются взамен их исполнения предоставлением отступного. Предоставление отступного осуществляется путем уплат денег, выполнения работы, передачи денег и т. д.

3.Зачет. В соответствии с п.1 ст.381 ГК Республики Беларусь обязательство прекращаются полностью или частично путем их взаимного зачета. Зачет вза­имных требований – это прекращение двух встречных обязательств путем (по­средством) покрытия (погашения) одного обязательства другим.

Обязательства могут быть прекращены данным способом при соблюдении предусмотренных в законе (п.1 ст. 381 ГК) следующих условий:

♦ обязательства должны носить встречный характер;

♦ обязательства должны быть однородными;

♦ срок исполнения должен к моменту зачета уже наступить.

Законом (п.2 ст. 381 ГК) определены случаи, когда не допускается зачета требований.

4. Совпадение должника и кредитора в одном лице. Такое совпадение возможно, когда происходит слияние юридических лиц, одно из которых является должником другого или наоборот.

5. Новация (соглашение сторон). Стороны вправе прекратить обязательство своим соглашением. Новация представляет собой соглашение, по которому стороны заменяют в отношениях между собой одно обязательство другим, предусматривающим иной предмет или иной способ исполнения. В результате одно обязательство прекра­щается и на его базе возникает другое, новое обязательство.

6. Невозможность исполнения. Основанием прекращения обязательств является невозможность исполнения (ст. 386 ГК).

Обязательства могут прекращаться в силу этого основания, когда невозмож­ность исполнения вызвана обстоятельством, за которое должник не отвечает, т.е. она наступила не по вине должника.

Случайная невозможность может быть обусловлена действием непреодоли­мой силы или любым иным обстоятельством, наступление которого должник не мог и не должен был предвидеть.

7. Смерть гражданина или ликвидация юридического лица. Только в определенных случаях, когда права и обязанности неразрывно свя­заны с личностью должника или кредитора, смерть такого участника обязатель­ства прекращает его. Указанные обстоятельства регламентированы статьями 388 и 389 ГК Республики Беларусь. Смерть гражданина, должника или кредитора, как правило, не прекращает обязательства. В случае его смерти права и обязанности по конкретному обяза­тельству могут переходить к наследникам, т.е. имеет место перемена лиц в обя­зательстве.

Деятельность юридических лиц прекращается в связи с их ликвидацией либо реорганизацией.

Изложенный перечень оснований прекращения обязательств не является исчерпывающим. Их прекращение может последовать и в других случаях.

4. Переменой лиц в обязательстве называется замена первоначальных кре­дитора или должника новыми участниками обязательства. Такие сделки называются уступкой требования и переводом долга.

Уступка требования – это соглашение между кредитором и другим лицом, по которому кредитор передает этому лицу свое право требования к должнику.

Кредитор, уступающий право требования, именуется цедентом, а новый кре­дитор, получающий это право – цессионарием.

Согласно ст. 357 ГК должник сохраняет при уступке требования все возражения к новому кредитору, которые он имел против первоначального кредитора к момен­ту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Уступка требования производится по договору между первоначальным кредитором и тем лицом, которому передается право требования. Согласия должника не требуется, поскольку уступка требования его положения не ухудшает. Должник должен быть письменно уведомлен об уступке требования.

Перевод долга – это соглашение, по которому должник с согласия кредито­ра переводит свою обязанность на другое лицо. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается только с со­гласия кредитора (п.1 ст. 362 ГК).

Для защиты своих интересов новый должник вправе выдвигать против тре­бования кредитора все те возражения, которые имел первоначальный должник против кредитора.

В отношении формы уступка требования и перевод долга подчиняются об­щим правилам о форме сделки. Однако уступка требования и перевод долга, основанные на сделке, совершенной в письменной или нотариальной форме, должны быть совершены в соответствующей письменной форме. Если уступка требования и перевод долга основаны на сделках, совершенных в нотариаль­ной форме, должны быть совершены также в нотариальной форме. В том слу­чае, если требуется государственная регистрация, должны быть зарегистриро­ваны в порядке, установленном для регистрации этих сделок, если иное не ус­тановлено законодательством (ст. 360; п.2 ст. 362 ГК).

5. В случае ненадлежащего исполнения обязательства одной из сторон, участники обязательства могут предусмотреть дополнительные меры принудительного характера, называемые способами обеспечения исполнения обязательств.

Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, залогом, поручительством, гарантией, задатком, каждый из которых обладает своей спецификой.

Самым распростра­ненным способом обеспечения исполнения обязательств является неустойка (штраф, пеня).

1) Неустойка согласно ст. 311 ГК – это определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в слу­чае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно ст. 312 ГК соглашение о неустойке, штрафе, пени должно быть совершено в письменной форме, независимо от формы основного обязатель­ства. Неустойка выступает либо в виде пени, либо в виде штрафа.

Пеня – это вид неустойки. Она устанавливается на случай просрочки испол­нения обязательства и взыскивается непрерывно за каждый день просрочки в течение определенного времени. Она определяется в процентном отношении к сумме невыполненного обязательства и начисляется за каждый день просрочки.

Штраф – это единократно взыскиваемая сумма за конкретно совершенное нарушение.

Различают неустойку законную и договорную.

Законной называется неустойка, предусмотренная как по размеру, так и по условиям взыскания законом, нормой права. Ее при­менение не зависит от договорного оформления возникшего между сторонами обязательства.

Договорной называется неустойка, которая устанавливается по соглашению сторон, определяющих как размер, так и условия ее взыскания.

В зависимости от соотношения неустойки с возмещением убытков неустойка подразделяется на зачетную, штрафную, исключительную и альтер­нативную.

Зачетная неустойка – взыскание неустойки позволяет право требовать возмещение убытков, но не в полной мере, а лишь в части, не покрываемой неустойкой.

Штрафная (или кумулятивная) неустойка – кредитор впра­ве требовать возмещения причиненных убытков сверх неустойки.

Исключительная неустойка. В этом случае право на взыскание убытков исключается, т.е. кредитор не имеет право на взыскание убытков ни помимо, ни сверх неустойки. Взыскивается только неустойка.

Альтернативная неустойка. Условие о ней предоставляет кредитору право взыскать по своему выбору либо неустойку, либо возмещение убытков.

2) Залог. Залог характеризуется тем, что по требованию кредитора уже в мо­мент установления обязательства выделяется имущество, на которое в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности должником креди­тор, залогодержатель вправе обратить взыскание и получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредито­рами (п.1 ст. 315 ГК). Участниками залогового правоотношения яв­ляются залогодатель и залогодержатель.

Согласно ст.317 ГК предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Не могут быть предметом залога права, которые носят личный характер (например, честь, достоинство, деловая репутация).

Договором или законодательством могут быть определены следующие виды залога:

♦ залог, при котором предмет залога остается у залогодателя. При данном виде залога залогодержатель вправе совершать определенные действия, отвечающие его интересам: имеет право владеть и пользоваться пред­метом залога в соответствии с его назначением, в том числе и извлекать из него плоды и доходы.

Залогодатель может продать, обменять, подарить или сдать в аренду предмет залога, если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа залога;

♦ залог товаров в обороте. Признается залог товаров с оставлением их у зало­годателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натураль­ную форму заложенного имущества при условии, что их общая стоимость не становиться меньше указанной в договоре о залоге (п.1 ст.338 ГК).

Залог товаров может осуществляться путем передачи залогодержателю то­варораспределительного документа. Главное условие залога состоит в том, что­бы общая стоимость товаров, находящихся в залоге, не уменьшалась в течение всего периода кредитования.

Залогодержателю принадлежит право в любое время проверить количество, вид и стоимость заложенного товара, а также условия его хранения.

♦ ипотека. Ипотекой признается залог земли и недвижимого имущества, непосредственно связанного с землей.

В качестве предмета залога мо­гут быть земельные участки, находящиеся в собственности залогодателя, которому выдан Государственный акт на право частной собственности на землю, качестве материального обеспечения сво­евременного возврата банковского кредита. Залог земельных участков осуществ­ляет Белорусский акционерный коммерческий агропромышленный банк.

Договор залога земельного участка должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован по месту нахождения земельного участка.

Согласно п.4 ст. 321 ГК при ипотеке земельного учас­тка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения, если в договоре не предусмотрено иное условие.

Предметом ипотеки может быть также предприятие или любой имущественный комплекс в целом, а также часть предприятия (цех, филиал). Допускается |ипотека принадлежащих предприятию зданий, сооружений.

Договор о залоге, обеспечивающий выполнение обязательств по сделкам, для которых требуется нотариальная форма, должен быть нотариально засвиде­тельствованным.

После заключения договора о залоге предприятия в простой или нотариаль­ной форме он должен быть зарегистрирован в исполкоме районного (городско­го) Совета депутатов.

3) Заклад. Закладом признается вид залога, по условиям которого заложенное имущество передается залогодержателю во вла­дение. Залогодержатель с залогодателем могут, если посчитают нужным дого­вориться и о том, что предмет заклада может быть оставлен у залогодателя, но под замком и печатью залогодержателя. Такой вид заклада именуют твердым закладом.

Вещь, служащую в качестве предмета заклада, залогодержатель вправе удер­живать до полного выполнения обязательства.

В свою очередь залогодержатель обязан принимать меры, необходимые для хранения предмета заклада.

4) Залог вещей в ломбарде. Согласно п.1 ст. 339 ГК в обеспечение краткосрочных кредитов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализиро­ванными организациями – ломбардами принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного, семейного или домашнего исполь­зования. Для осуществления такой деятельности ломбарды должны иметь раз­решение (лицензию).

В залог принимается только движимое имущество, для чего заключается договор о залоге вещей в ломбарде. Оформление его осу­ществляется выдачей ломбардом залогового билета.

Выдача займа под залог производится на основании договора займа и дого­вора о залоге, которые заключаются между ломбардом и физическим лицом.

5) Залог прав и ценных бумаг. При залоге права определение его стоимости устанавливается соглашением сторон, если иное не следует из законодательного акта, договора или характера самого права.

Как следует из действующего законодательства, залог ценной бумаги осу­ществляется путем письменного соглашения залогодержателя и лица, которому принадлежит ценная бумага, с вручением залогодержателю этой бумаги.

Кроме перечисленных, имеются и другие виды залога, в частности, залог во внешнеторговых операциях векселей, иностранной валюты и др. В случае невыполнения залогодателем обеспеченного залогом обязательства, залогодержатель вправе получить удовлетворение со стоимости заложенного имущества.

Сущность обращения взыскания на заложенное имущество заключается в том, что заложенное имущество реализуется и из суммы, полученной от реализации, удовлетворяются требования залогодержателя к залогодателю-должнику.

Из стоимости заложенного недвижимого имущества требования залогодержателя могут быть удовлетворены как по решению суда, так и без обращения в суд. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем.

Закон предусматривает случаи, когда взыскание на предмет залога может рыть обращено только по решению суда. Это происходит в тех случаях, когда:

1) для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (п.3 ст. 330 ГК).

Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установлен­ном действующим законодательством. Выигрывает торги в отношении заложенного имущества тот, кто предложит наивысшую цену.

Заложенное имущество должно покрывать требования залогодержателя. Если же сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право, если иное не установле­но в законодательстве или в договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанном на залоге.

В том случае, если при реализации заложенного имущества полученная сумма превышает размер требований залогодержателя, разница выплачивается зало­годателю.

Право залога прекращается:

♦ с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

♦ по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества;

♦ в случае гибели заложенного имущества или прекращения залогового права;

♦ в случае принудительной продажи заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной;

♦ по окончании срока действия права, составляющего предмет залога.

6) Удержание. Это мера характе­ризуется имущественным содержанием и намеренностью на побуждение долж­ника к исполнению своего долга, обеспечению взятого обязательства. В соответствии ст. 340 ГК кредитор, у которого находиться вещь, подлежа­щая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае не­исполнения обязательства в срок по оплате этой вещи удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

С помощью названного способа обеспечиваются не только требования, свя­занные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но и возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Основанием возникновения удержания вещи является договор.

Удержание выступает в качестве такой же обеспечительной функции, как и залог.

7) Поручительство. Это договор, в силу которого поручитель обязывается веред кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 341 ГК). Поручительство применяется в отношениях между гражданами и организациями. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникает в будущем.

Основанием возникновения поручительства является договор, заключаемый между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по тому же обязательству. Договор поручительства совершается в письменной форме, несоблюдение которой влечет за собой недействительность договора (ст. 342 ГК).

Обеспечительная функция поручительства выражается в том, что в случае неисполнения обязательства должником кредитор вправе обратить свое требование как к неисправному должнику, так и к поручителю одновременно, либо к одному из них. Поручитель вместе с должником несут перед кредитором солидарную ответственность в объеме всего требования кредитора, включая проценты, возмещение убытков, уплату неустойки, судебных издержек.

Поручитель, исполнивший обязательство за должника, занимает место кре­дитора и вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику.

Поручительство прекращается:

♦ с прекращением обеспеченного им обязательства;

♦ с переводом долга на другое лицо по обеспеченному поручительством обяза­тельству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

♦ если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

♦ по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

8) Гарантия. Это договор в силу которого одна сторона (гарант) обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица.

Ее целевое назначение сводится к обеспечению интересов банка, который выступает в качестве кредитора по кредитам, выдаваемым хозяйствующим субъектам.

Гарантия сходна с поручительством, так как в обоих случаях ответственность за исполнение обязательства должником принимает на себя третье лицо – гарант или поручитель. Но у гарантии имеется ряд существенных отличий от поручительства.

В качестве гаранта может выступать не любое лицо, а только вышестоящая по отношению к должнику организация.

Гарантийное обязательство в отличие от поручительства не выдается на всю сумму кредита, а предоставляется лишь на недостающую у должника часть собственных оборотных средств.

Ответственность гаранта всегда является субсидиарной и наступает в случаях, когда задолженность не может быть погашена за счет средств самого должника.

При исполнении обязательства за счет средств гаранта последний не занимает в отличие от поручителя место кредитора по основному обязательству и не приобретает права регрессного требования к должнику о возврате выплаченной гарантом суммы: она зачисляется банком на расчетный счет должника и идет на пополнение его оборотных средств.

9) Задаток. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 351 ГК).

В качестве задатка выступает определенная денежная сумма. Соглашение о задатке независимо от его суммы должно совершаться в пись­менной форме.

В отношениях по поводу задатка участвуют две стороны: задаткодатель и задаткополучатель. Задаткодателем называется сторона, вручившая задаток, а задаткополучателем – сторона, принявшая его. При этом задаткодателем явля­ется должник, а задаткополучателем - кредитор по основному обязательству.

Выдача задатка служит доказательством факта заключения договора.

При исполнении основного обязательства задаток засчитывается в счет его исполнения.

В случае неисполнения наступают иные последствия: сторона, давшая зада­ток и не исполнившая основное обязательство, теряет сумму задатка, а если не выполнит своей обязанности сторона, получившая задаток, она обязана упла­тить другой стороне двойную сумму задатка.

Задаток необходимо отличать от аванса, который не выступает в качестве способа обеспечения исполнения обязательства и не удостоверяет заключение договора.