Поняття та предмет міжнародного приватного права

Міжнародні відносини в широкому розумінні слова - це сукупність міждержавних, державно-недержавних (змішаних) і недержавних відносин між особами різних держав. Правові питання міждержавного (і частково державно-недержавного) спілкування входять в сферу дії міжнародного публічного права. Правові питання недержавних (і частково державно-недержавних) відносин - це сфера дії міжнародного приватного права. Воно спрямоване на впорядкування приватноправових (невладних) відносин.

Міжнародне приватне право - це сукупність норм, призначених для регламентації приватноправових відносин, що виникають у сфері міжнародного спілкування. Сутність МПП надзвичайно рельєфно виражена в Законі про МПРП Китаю (§ 1 " Мета прийняття закону"): " Цей закон приймається, щоб визначити право, застосовне до цивільно-правових відносин, які виходять за межі однієї держави, дозволяти транскордонні цивільно-правові спори і захищати законні права та інтереси приватних осіб". Традиційно предметом регулювання МПП вважаються приватноправові відносини, обтяжені іноземним елементом, який може проявлятися в трьох варіантах:

1) суб'єкт правовідносин - іноземна особа (іноземна фізична особа; іноземна або міжнародна юридична особа, транснаціональна корпорація, офшорна компанія; міжнародна організація, іноземна держава);

2) об'єкт правовідносин знаходиться за кордоном;

3) юридичний факт, з яким пов'язано правовідношення, має місце за кордоном.

В доктрині права щодо предмета МПРП існують наступні основні погляди.

1. МПРП як галузь права і галузь правознавства є сфера відносин цивільно-правового характеру в широкому сенсі слова.

2. Завдання МПП полягає в тому, щоб визначити територію, на яку простирається дія правової норми, і таким чином МПП має справу насамперед із застосуванням закону в просторі.

3. Найбільш виразною рисою, яка дозволяє відокремити суспільні відносини в рамках МПП, виступає їх зв'язок з правопорядком двох або більше держав, а також з системою міжнародного права3.

МПП у вузькому сенсі - це сукупність норм, що регулюють власне цивільно-правові відносини з іноземним елементом. " Слідуючи термінології професора Ф. Ф. Мартенса, МПП у вузькому сенсі можна було б назвати " міжнародним цивільним правом, поряд з яким існували б міжнародне сімейне право, міжнародне трудове право, міжнародне арбітражно-процесуальне право та ін".

МПРП у широкому сенсі - це сукупність норм, що регулюють будь-які міжнародні відносини приватноправового характеру (цивільні, торгові, сімейні, трудові, валютні, земельні, процесуальні). Основне місце займають цивільно-правові та торговельні відносини. Відносини приватноправового характеру в певній мірі є сімейно-шлюбні, трудові, земельні, валютні, митні, тобто будь-які майнові та пов'язані з ними особисті немайнові відносини між приватними суб'єктами права. Предметом правового регулювання МПП виступають не тільки цивільно-правові відносини, але і відносини у валютній, фінансовій, податковій і митній сферах, причому на даному етапі розвитку держави ці питання найбільш значимы6.

Національні кодифікації МПРП, як правило, містять законодавче визначення його предмета: " Цей Закон регулює відносини з міжнародним елементом, які пов'язані з: а) правопорядком іншої держави, Ь) правовим статусом іноземців та іноземних юридичних осіб, з) визначенням юрисдикції та судової процедури, о!) визнанням та виконанням іноземних судових рішень, е) правовою допомогою у відносинах із зарубіжними країнами, 0 деякими питаннями банкрутства, g) деякими питаннями арбітражного розгляду, в тому числі з визнанням і приведенням у виконання іноземних арбітражних рішень" (§ 1 проекту Закону про МПРП Чехії (2012)).

Відповідно до Закону про МПРП Румунії відносинами МПП є цивільні, торгові, трудові, цивільно-процесуальні та інші приватноправові відносини з іноземним елементом. Закон про МПРП України (2005) застосовується до приватноправових відносин, які хоча б через одного із своїх елементів пов'язані з одним або кількома правопорядками, іншими, ніж український правопорядок. Приватноправові відносини - це відносини, які базуються на засадах юридичної рівності, вільному волевиявленні, майновій самостійності, суб'єктами яких є фізичні та юридичні особи.

Найбільш " сучасні" національні кодифікації МПРП визначають сферу його дії самим загальним чином: компетенція місцевих судів в міжнародній сфері, визначення застосовного права, умови дії на території держави іноземних судових рішень та інших офіційних документів (кодекси МПП Бельгії (2004), Болгарії (2005), Туреччини (2007)).

По питанню визначення предмета МПРП можна зробити наступні висновки:

1) законодавство більшості держав закріплює концепцію широкого розуміння МПП;

2) основний критерій приватноправових відносин - їх суб'єктний склад (вони виникають між приватними особами і базуються на засадах юридичної рівності, свободи волі, майновій самостійності);

3) відносини між приватними особами входять в предмет МПП незалежно від їх предметної сфери дії;

4) предмет МПП передусім входять питання застосовного права та питання процесуального характеру (сфера національної юрисдикції, дія іноземних судових рішень і правових актів, умови визнання і приведення у виконання іноземних рішень).

Поняття іноземний елемент ввів в юридичний обіг М. І. Брун. Це поняття не має єдиного доктринального визначення; це питання викликає не меншу кількість спорів, що проблема предмета МПРП.

1. Іноземний елемент не є елементом правовідносини, правильніше говорити про іноземних характеристиках, які об'єднуються у дві групи стосовно двох структурним елементам відносини - учасникам та діяльності. Елемент правовідносини - сам учасник (суб'єкт), а не його громадянство; об'єкт правовідносини - не місце знаходження речі, а сама річ; для юридичного факту, що стався на території певної держави, в структурі правовідносини взагалі немає місця.

2. Поняття іноземного елементу використовується в МПП для кваліфікації в законі тієї категорії правовідносин, до яких можна застосовувати не тільки вітчизняну, а й іноземне право. Іноземний елемент, висловлюючи в самому абстрактному вигляді своєрідність транснаціональних приватноправових відносин, створює зв'язок між ставленням і іноземним правом2.

В національному законодавстві поняття " іноземний елемент" закріплюється у різних варіантах. За Законом про МПРП Австрії (1978) " обставини справи, які стикаються з закордоном, розглядаються в приватноправовому відношенні відповідно до того правопорядку, з яким у них є найбільш міцна зв'язок".

Основне призначення МПП - регулювання відносин між приватними особами, підлеглими законами різних держав, усунення колізій між разнонациональными законами, створення однакових підходів для регламентації приватноправових відносин. Така мета породжує головну специфіку МПП - узаконити і впорядкувати застосування в межах національної правової системи норм права інших держав. Можливість підпорядкування правовідносини праву двох і більше держав є підставою для визнання міжнародного характеру такого правовідносини.

Традиційно прийнято поділ національної правової системи на публічне та приватне право. Критерії цього поділу умовні. У публічному праві присутні елементи приватного (" публічні норми з приватноправовим ефектом"). Наприклад, норми митного права, що регулюють діяльність митного брокера або митного перевізника; норми земельного права, що регулюють права приватних осіб на придбання земельних ділянок. Публічні норми з приватноправовим ефектом можна виявити в більшості галузей національного " публічного права" (за винятком конституційного, кримінального, пенітенціарного, кримінально-процесуального). Більшість публічних норм з приватноправовим ефектом - це норми адміністративного права'.

" Традиційні" галузі приватного права (сімейне і трудове) являють собою конгломерат публічно-правових і приватно-правових приписів. Норми трудового права про розірвання трудового договору з ініціативи адміністрації або накладення дисциплінарних стягнень мають публічно-правовий характер. Норми, що регулюють певні сімейні відносини (укладення шлюбу з іноземцем, правила визначення місця проживання подружжя), також є публічно-правовими. Те ж саме можна сказати про нормативній структурі підприємницького, банківського, корпоративного або акціонерного права.

Всі такі норми мають спільну рису - вони регулюють невладні відносини, відносини між приватними суб'єктами права, що виникають у процесі реалізації їх майнових і особистих немайнових прав і інтересів.

Сучасне національне законодавство дотримується концепції МПРП у широкому сенсі - у багатьох законах не вживається термін " приватноправові відносини": " Обставини справи, пов'язані з іноземними правовими системами, регулюються нормами... венесуельського міжнародного приватного права" (Закон про МПРП Венесуели (1998)). Такий підхід дозволяє більш повно регулювати будь-які відносини, що виникають між приватними суб'єктами права у процесі міжнародного спілкування. Не так важливо, в якій саме сфері виникають які-небудь правовідносини; важливо, що це відносини між приватними особами з приводу реалізації їх майнових та особистих немайнових інтересів.

Слід визнати правоту тих вчених, які вважають, що " основна вимога для існування іноземного елемента - до спірних правовідносин може бути застосоване право відразу декількох суверенних держав".

Далеко не завжди наявність " іноземного елементу" (у традиційному його розумінні - суб'єкт, об'єкт, факт) зумовлює сферу дії МПП. Наприклад, трудовий мігрант (громадянин Таджикистану) набуває в Москві консерви російського виробництва, виготовлені з аргентинського м'яса. " Іноземний елемент" в наявності, але норми МПРП не застосовуються. Протилежна ситуація: одружений єгиптянин бере другу дружину - египтянку (укладає полігамний шлюб) у консульській установі Єгипту на території ФРН. Формально юридично " іноземний елемент" відсутня (суб'єкти - громадяни однієї держави, юридичний факт має місце на його території - звичаєво-правова норма допускає юридичну фікцію: територія консульства є умовною територією держави акредитування). Однак виникає питання про визнання такого шлюбу як в межах юрисдикції обох держав, так і в інших країнах, тобто про застосування норм МПРП. До речі, німецька доктрина права виступає проти визнання такого шлюбу дійсним.

Законодавство багатьох держав досить давно відмовилося від вживання конструкції " іноземний елемент". У ст. 1-105 ЄТК США говориться: " Коли угода має розумну зв'язок з цим штатом, а також іншим штатом або державою, сторони можуть погодитись про застосування до їх прав і обов'язків права або цього, або іншого штату або держави". Закон про міжнародне приватне право Польщі (2011) визначає право, застосовне до приватноправових відносин, пов'язаних з більш ніж однією країною. Закон про МПРП Грузії (1998) визначає, якою правовий порядок застосовується при наявності фактичних обставин справи, пов'язаного з правом іноземної держави.

Іноземний елемент, що пов'язує приватноправові відносини з різними правовими системами. Юридична зв'язок стосунки з правопорядками двох або більше держав являє собою наслідок наявності іноземного елементу у приватноправових відносинах. Однак лише наявність у правовідносинах іноземного елементу ще не створює зв'язку з іноземним правом, а лише опосередковує її. Необхідно наявність якогось конкретного обставини, з якими норма права кількох держав пов'язує виникнення, зміну або припинення правовідносин. Такою обставиною є юридичний факт, що лежить в основі даного правовідносини. З точки зору МПРП, юридичний факт має значення остільки, оскільки він виникає в рамках правопорядку іноземної держави.

Зв'язок між іноземним елементом і діяльністю суб'єкта особливо яскраво проявляється в тих випадках, коли іноземний елемент не випливає з особистого статусу суб'єкта, а являє собою наслідок наявності за кордоном будь-якого суб'єктивного права. Юридична зв'язок з правопорядками двох або більше держав проявляється в аналізі юридичного факту, який здійснюється судом з метою визначення застосовуваного права.

Одна з найбільш серйозних проблем сучасної правової реальності - проблема приватноправових відносин у мережі Інтернет, при використанні якої виникає " інформаційне громадське ставлення", як правило, має приватноправовий характер. В цьому відношенні виділяються: користувач (споживач) - перший провайдер - інформаційний ресурс - другий провайдер - власник (засновник інформаційного ресурсу). Кожен елемент може належати іноземній державі. Використання Інтернету апріорно породжує відношення з іноземним елементом, оскільки Мережа має міжнародний, глобальний характер. У подібній ситуації практично неможливо визначити, який із структурних елементів правовідносин пов'язаний з іноземним правопорядком. Цей зв'язок можна встановити за допомогою аналізу фактичних обставин справи, тобто шляхом дослідження юридичних фактів.

Підводячи підсумок, можна сказати:

1) концепція широкого розуміння МПП представляється найбільш ефективної і адекватної сучасної дійсності;

2) приватноправові відносини в МПП - це відносини між приватними, несуверенными суб'єктами права, що виникають в міжнародному просторі;

3) предмет МПП - будь-які відносини між приватними особами незалежно від їх предметної сфери дії (цивільно-правові, сімейні, трудові, процесуальні, валютні, митні);

4) такі відносини виникають з приводу реалізації майнових і пов'язаних з ними немайнових прав та інтересів приватних осіб;

5) поняття " іноземний елемент" слід розуміти не з точки зору структурних елементів правовідносин, а як наявність його юридичного зв'язку з двома і більш правовими системами;