Процедура допроса свидетеля

Допрос проводит должностное лицо налогового органа (п. 5 ст. 90 НК РФ).

Обратите внимание!

Необязательно, чтобы допрос проводил сотрудник, который входит в группу проверяющих. Это может быть и другой сотрудник налогового органа. К такому выводу пришел ФАС Московского округа в Постановлении от 01.07.2008 N КА-А40/5692-08.

Перед началом допроса изучаются документы, которые удостоверяют личность свидетеля, а также сведения, влияющие на возможность его допроса согласно п. 2 ст. 90 НК РФ.

Отдельные суды указывают на необходимость записи об этом в протоколе допроса. Если такая запись отсутствует, они признают протоколы допросов ненадлежащими доказательствами. Основание - ч. 3 ст. 64 АПК РФ (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.06.2007 N А56-36381/2005, от 13.04.2007 N А56-60477/2005).

Выясняется также, владеет ли свидетель русским языком, и решается вопрос о приглашении переводчика (п. 1 ст. 97 НК РФ).

Далее налоговики должны предупредить свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, а также за дачу заведомо ложных показаний по ст. 128 НК РФ (п. 5 ст. 90 НК РФ).

Примечание

Подробно об ответственности за отказ (уклонение) от дачи свидетельских показаний и дачу заведомо ложных показаний рассказано в разд. 10.8.1.6 " Неявка на допрос, отказ (уклонение) от дачи показаний, дача ложных показаний. Ответственность".

О предупреждении свидетеля об ответственности делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля (п. 5 ст. 90 НК РФ).

Примечание

О последствиях отсутствия указанной отметки см. разд. 10.8.1.4.1 " Последствия отсутствия отметки о предупреждении свидетеля об ответственности в протоколе допроса".

Затем налоговики переходят непосредственно к вопросам и ответам. Отметим, что в допросе чаще всего участвуют только должностное лицо, которое его производит, и сам свидетель. Однако не исключается участие в допросах переводчиков, специалистов (ст. ст. 96, 97 НК РФ). Присутствие налогоплательщика (его представителя) при допросе не предусмотрено.

Ход и результаты допроса допрашивающий отражает в протоколе (п. 1 ст. 90, ст. 99 НК РФ). Форма протокола утверждена Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ (Приложение N 3).

Протокол должен быть составлен на русском языке и содержать следующие сведения (п. п. 1, 2 ст. 99 НК РФ):

1) его наименование;

2) место и дату производства допроса;

3) время начала и окончания допроса;

4) должность, Ф.И.О. лица, составившего протокол;

5) Ф.И.О. каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком;

6) содержание и последовательность проведения допроса;

7) выявленные факты и обстоятельства.

Обратите внимание!

Отсутствие каких-либо сведений в протоколе может стать причиной непринятия его в качестве допустимого доказательства на основании п. 4 ст. 101 НК РФ, ч. 3 ст. 64 АПК РФ (Постановления ФАС Поволжского округа от 20.10.2009 N А65-3412/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 19.01.2009 N Ф04-8145/2008(18783-А67-34), ФАС Московского округа от 10.11.2008 N КА-А40/8619-08).

В конце допроса свидетель и все присутствующие вправе прочитать протокол допроса и внести в него замечания. Протокол подписывают все участники допроса (п. п. 3, 4 ст. 99 НК РФ).

Обратите внимание!

ФАС Уральского округа в Постановлении от 05.03.2009 N Ф09-1047/09-С2 счел существенным нарушением процедуры допроса тот факт, что подписи свидетелей проставлены не в отведенном для этого месте, а ниже. Протоколы не были приняты в качестве доказательств.