Есть ли возможности на практике обойти преимуще­ственное право акционеров ЗАО на приобретение акций, отчуждаемых третьим лицам?

Как обойти преимущественное право — не раз обсужда­ли. Если коротко — обойтись без сделки купли-продажи, например, подарить. На крайний случай — завещать ак­ции конкретному лицу и застрелиться. [2]

Если более 35% акций находятся у двух обществ, одно из которых является учредителем другого, то нару­шается ли монопольное законодательство?

Часть четвертая • 219

С предварительного согласия федерального антимоно­польного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляется приобретение ли­цом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в устав­ном капитале хозяйственного общества, при котором та­кое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться бо­лее чем 20% указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного об­щества при его образовании (Закон об ограничении моно­полистической деятельности на товарных рынках). Если эти два общества приобрели по сделке акции в размере 35%, то предварительное согласие антимонопольного органа требуется, если суммарная балансовая стоимость активов продавца, покупателя и эмитента превышает 200 тысяч МРОТ.

Как продать акции ЗАО третьему лицу, если другие акционеры ЗАО против?

Согласно Гражданскому Кодексу, данную сделку мож­но совершить путем дарения. Кроме того, существует еще масса способов распорядиться акциями ЗАО в случае от­сутствия согласия других акционеров. Акции можно об­менять, заложить под обеспечение какого-либо обязатель­ства, например, займа. Законом прямо запрещена только купля-продажа, все остальные способы отчуждения не за­прещены. [2]

Наше ЗАО атакуют. По договору дарения конкурен­ты — физические лица стали акционерами и скупа­ют акции. В уставе есть конструкция, что перед про­дажей акций акционеры обязаны обратиться в СД. Но по новому ФЗАО эта конструкция не действует при продаже акций от акционера к акционеру. Ре­естр пытался сопротивляться, но тщетно. Какие дей­ствия мы можем предпринять?

Контрскупка. Можно скупить на баланс общества, а по­том перепродать несколько раз каким-нибудь «добросове­стным приобретателям». Пусть потом судятся. Можно

220 • Акционер против акционерного общества

у некоторых акционеров купить акции по цене гораздо вы­ше конкурентов и разнести эту весть среди других. У дру­гих пока можно не покупать, говоря, что денег мало. Зато для скупщиков повысится цена. Можно в суд подать о при­знании притворной сделки дарения, но это сложнее. Вари­антов много. [2]

Действия по скупке можно пресечь двумя способами: создания более привлекательных условий для собствен­ной скупки (цена, льготы, более выгодные условия) и пре­сечения возможности распоряжаться акциями, ставши­ми предметом скупки. В последнем случае имеется в виду добровольно-принудительное создание нового юридиче­ского лица, куда акционеры дружно понесут свои акции в качестве вклада, пая и т. п.

Действует ли преимущественное право в ЗАО при продаже акций одним акционером другому? Имеем на практике: «организуется» дарение одной акции на сторону, а дальше идет тривиальная скупка. Как можно защититься от нападения?

Вынужден Вас разочаровать, но в этом случае Вы прак­тически беззащитны. Согласно п. 7 ч. 2 п.5 Постановле­ния Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ №4/8 от 2 апреля 1997 г. в случае дарения преимущественное право не при­меняется. [3]

Неправильно считать, что закрытое общество более защищено от нежелательного поглощения, чем откры­тое. Практика подтверждает, что эти препятствия лег­ко преодолеваются. Для защиты от «захватчиков» сле­дует применять иные, более действенные методы.

Можно ли продать акцию в собственность сразу не­скольких лиц, т. е. в долевую собственность? Дроб­ные акции, понятно, при этом не образуются, так как в Законе об АО установлены основания образования дробной акции. Но возможно ли существование доли в праве собственности на акцию? Например, 1/500 доли. То есть проблема состоит в том, что необходи­мо продать две акции тысяче акционеров, искусст-

Часть четвертая • 221

венно создав общество с числом акционеров более 1000. И как в этом случае реализовывать права, вы­текающие из акции?

Если я не ошибаюсь, то лица, владеющие акциями (акци­ей) на праве долевой собственности признаются наоборот, одним акционером, и указанная вами схема годится как раз для обратного, т. е. для уменьшения количества акцио­неров. Права, предоставляемые акцией, находящейся в до­левой собственности, осуществляет один из участников та­кой долевой собственности или назначенное ими (участ­никами) лицо (по доверенности, конечно).

Случаи образования дробных акций предусмотрены за­коном, и это закрытый перечень. Все остальное — не дроб­ные акции, т. е. в реестре будет фигурировать один из соб­ственников. Распоряжение акциями, которые находят­ся в общей собственности, осуществляется в соответствии с гл. 16 ГК. Соответственно, и уведомление о собрании бу­дет выслано по тому адресу, который указан в анкете. [3]

Акционеры (физические лица) закрытого акционер­ного общества хотят подарить свои акции третьим лицам. Общий объем акций, которые хотят подарить акционеры третьим лицам, составляет 41% от устав­ного капитала ЗАО. Имеют ли право акционеры за­крытого акционерного общества подарить свои ак­ции третьим лицам?

Акционеры закрытого акционерного общества имеют право подарить часть или все свои акции, принадлежащие им на праве собственности, физическим или юридиче­ским лицам, так как предусмотренное ФЗАО преимуще­ственное право приобретения акций закрытого акционер­ного общества не применяется в случаях безвозмездно­го отчуждения акций (в том числе по договору дарения). В подтверждение вышесказанного сошлемся на Постанов­ление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.19 г. № 4/8 «О некото­рых вопросах применения Федерального закона " Об акци­онерных обществах"». [1]

222 • Акционер против акционерного общества

Продавец и Покупатель хотят заключить договор купли-продажи ЦБ, но существует следующий ню­анс: в настоящее время эмитент назначил ОСА с по­весткой дня об увеличении УК по закрытой подпис­ке. Покупатель совершенно законно хочет, чтобы акции достались ему (иначе смысла покупать вооб­ще нет, пакет будет безжалостно размыт). И Прода­вец не возражает, тем более, что у него денег на пре­имущественное право все равно нет, платить будет Покупатель. Можно ли сейчас оформить в договоре и продажу этих (еще не зарегистрированных) ак­ций, у которых нет государственного номера? А если нет, то как можно обязать продавца продать их пос­ле регистрации выпуска?

Договор в отношении не зарегистрированных акций нич­тожен. Однако можно заключить между Продавцом и По­купателем предварительный договор (ст. 429 ГК). Закон позволяет заключать любые виды договоров, брать на себя любые обязанности, отказываться от прав, за исключением случаев, установленных законом. Поэтому в таком пред­варительном договоре можно указать обязанность лица голосовать на ОСА определенным образом, впоследствии предпринимать иные действия, направленные на реализа­цию преимущественного права, и в конце концов передать акции Продавцу. Что касается предварительного договора, то тут ГК очень мудро использует формулировку об «усло­виях, позволяющих определить предмет основного дого­вора» в отличие от п. 3 ст. 455 о договоре купли-продажи («Условие договора купли-продажи о товаре считается со­гласованным, если договор позволяет определить наиме­нование и количество товара»). [2]

За нашим законодательством трудно угнаться. По­ка готовился текст второго издания этой книги, ФКЦБ 11.09.2003 г. опубликовало новые стандарты эмиссии ак­ций (Постановление от 18.06.2003 №03-30/пс), где уже предусмотрела такой случай.

У реестродержателя нет анкеты зарегистрирован­ного лица (стороны, принимающей акции). Реестро-

Часть четвертая • 223

Держатель принимает передаточное распоряжение от продавца. При этом переход прав не регистрирует и мотивированного отказа не дает. Передаточное распоряжение реестродержатель оставляет у себя. Сделка принимающей стороной не оплачена. Через 5 месяцев Покупатель оформляет анкету, и реест­родержатель на основании старого передаточного распоряжения списывает акции со счета Продавца. Вопрос: есть ли ограничения по сроку действия пере­даточного распоряжения и насколько правомерны действия реестродержателя?

Если все так, как Вы рассказываете, то реестродержа­тель был не прав. Он должен был исполнить передаточное распоряжение продавца в течение 3 дней и зачислить акции на счет неустановленного лица. После предоставления ан­кеты покупателем акций реестродержатель должен был внести изменения в информацию лицевого счета, имею­щего статус счета неустановленного лица. После этого по­купатель получал возможность распоряжаться своими акциями. А может, все именно так и было?

Юридическое лицо (продавец) заключило договор купли-продажи акций, составило передаточное рас­поряжение и передало его покупателю — физиче­скому лицу. Затем ЮЛ — продавец ликвидировалось. Затем покупатель (он же руководитель эмитента-ре­естродержателя) «идет в реестр» с передаточным рас­поряжением и делает запись о переходе права соб­ственности на себя. Имел ли он на это право?

Здесь все упирается в вопрос, когда считается исполнен­ным обязательство по передаче акций: с момента состав­ления передаточного распоряжения или с момента внесения записи в реестр. Пока не сделана запись в реестре — право собственности на акции сохраняется за продавцом и ак­ции учитываются на лицевом счете ЮЛ — продавца. Это неисполненное обязательство прекращается ликвидацией ЮЛ (419 ГК). А раз оно прекращено, то не может быть уже исполнено. Но ст. 29 ФЗ о РЦБ говорит, что право на имен-

224 • Акционер против акционерного общества

ную бездокументарную ценную бумагу переходит к при­обретателю: в случае учета прав на ценные бумаги в систе­ме ведения реестра «с момента внесения приходной запи­си по лицевому счету приобретателя». Так что возможно внесение записи и после ликвидации ЮЛ. Исходя из того, что основная сделка была заключена, когда ЮЛ сущест­вовало, а передаточное распоряжение фактически явля­ется техническим документом, содержащем лишь поруче­ние реестродержателю провести техническую операцию, то при надлежащем оформлении документов приобрета­тель акций имел право на зачисление акций на свой счет. Если только все это не было результатом мошеннических действий руководителя эмитента. [2]

В уставном капитале завода «Автодизель» приви­легированные акции составляют 29%. Следует ли из этого, что учредительные документы общества не­действительны?

Согласност.25 п. 2 Закона «Об акционерных обществах» номинальная стоимость размещенных привилегирован­ных акций не должна превышать 25% от уставного капи­тала общества. Соответственно, государственная регистра­ция данного общества незаконна, так же как и незаконна регистрация эмиссии привилегированных акций ФКЦБ РФ (до 1994 г. регистрацией занимался Минфин РФ).

В Арбитражном суде Вы можете потребовать: призна­ния недействительной регистрации учредительных доку­ментов данного юридического лица; признания недействи­тельной регистрации эмиссий; обязать общество на внесение изменений в учредительные документы и новой регистра­ции эмиссии (суд, скорее всего, удовлетворит Ваши требо­вания). [2]

Доля привилегированных акций в УК могла вырасти по причине, например, приобретения и погашения части ак­ций, при этом нельзя учредительные документы призна­вать недействительными. Выйти из такой ситуации

Часть четвертая • 225

можно путем увеличения номинальной стоимости обык­новенных акций, что вообще-то ни на что не влияет. Вот если общество этого не сделает, у регистрирующего орга­на есть право на обращение в суд с иском о ликвидации АО.

Вот ст. 72 ФЗАО предусмотрена возможность приоб­ретения акций с целью сокращения их общего коли­чества и уменьшения уставного капитала. Но эта воз­можность должна быть предусмотрена в уставе об­щества. Как обосновать необходимость включения этого положения в устав? Какие практические ситу­ации могут вызвать необходимость в уменьшении УК таким способом?

Приобретение акций может быть использовано для защи­ты от недружественных поглощений с использованием для этой цели средств самого общества, а также для ситуаций, когда нужно изменить структуру уставного капитала (со­отношение обыкновенные/привилегированные акции). [3]

Акционерное общество, выкупив собственные акции, продает их через год и 4 месяца третьему лицу. Может ли быть оспорена данная сделка и если да, то кем? Какие санкции могут быть наложены на АО в дан­ном случае (не объявили через год об уменьшении уставного капитала) и кем?

Сделка может быть оспорена любым заинтересован­ным лицом, например акционером. Однако сама сделка за­кон не нарушает, АО не утратило право собственности на акции, находящиеся у него на балансе, акции эти не пере­стали существовать. В период, когда акции были на счете общества, к обществу мог быть предъявлен иск об умень­шении УК или же о ликвидации АО. Теперь же возможно только применение административных санкций в виде штрафа.

Может ли ОАО реализовать собственные акции, по­ступившие в распоряжение Общества в связи с не полной их оплатой одним из учредителей, какому-ни­будь одному из его акционеров?

226 • Акционер против акционерного общества

Может, но при условии соблюдения требования закона к порядку совершения крупных сделок и сделок, в совер­шении которых имеется заинтересованность.

Какие ожидают нас проблемы в ситуации, когда ОАО приобрело на баланс 2% акций, а потом продало их на сторону? Порядок продажи акций ничем не рег­ламентируется (думаю, здесь все на усмотрение СД), но вот при покупке ни одной процедуры соблюдено не было (ст.72 Закона и то же в Уставе), там указаны сроки приобретения, уведомления акционеров и т. д. Боюсь: 1) обжалования итогов BOCA, на котором уже учитывались эти бумаги у покупателей; 2) снижения голосов у покупателей на эти 2% и, соответственно, не принятие нужных нам решений (каждый голос на счету).