Глава XII. Следственные действия

лений составляется самостоятельный протокол осмотра почтово-телеграфных отправлений.

Осмотр фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров. Фонограмма, которая была получена в результате контроля и записи переговоров как самостоятельного следствен- | ного действия и представленная следователю, подлежит осмотру и прослушиванию. При осмотре и прослушивании фонограммы присутствуют понятые, а при необходимости — специалист. К осмотру и прослушиванию фонограммы по решению следователя могут привлекаться лица, чьи переговоры записаны. Об осмотре ] и прослушивании фонограммы составляется протокол. В данном протоколе должны найти_уотражение данные о звукоизоляционных характеристиках помещения, в котором производились осмотр и прослушивание, об аппаратуре, использовавшейся при этом. В протоколе дословно должна быть изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. К протоколу прилагаются также схемы, фототаблица и т.д.

Осмотр животных. При производстве по уголовному делу может возникнуть необходимость произвести осмотр животного. Распространенным случаем необходимости такого осмотра является обнаружение похищенных животных (щенков, коров и т.д.) и их идентификация. Осмотр животного производится по общим правилам осмотра предмета, однако по результатам действия — с учетом правил, предусмотренных статьей 166 УПК РФ, составляется самостоятельный протокол осмотра животного.

Основные процессуальные правила производства осмотра. Всем лицам, участвующим в осмотре, должны быть разъяснены их права и обязанности. В случаях, предусмотренных законом, участники следственного действия должны быть предупреждены об ответственности за невыполнение процессуальных обязанностей.

В ходе осмотра могут производиться поисковые действия. Предметы и документы, обнаруженные при производстве осмотра, могут быть изъяты, о чем делается отметка в протоколе осмотра.

Основным способом фиксации хода и результатов любого осмотра является соответствующий протокол. К протоколу могут | прилагаться результаты применения технических средств фиксации (фонограммы, киноленты, видеозапись и т.д.).

§ 4. Освидетельствование

Правила производства освидетельствования и фиксации его результатов предусмотрены статьями 179 и 180 УПК РФ.

Освидетельствование — это следственное действие, заключающееся в осмотре тела человека, наблюдении за его поведением с целью установления наличия на теле следов преступления, телесных повреждений, особых примет; выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Освидетельствованием могут выявляться наличие телесных повреждений, явившихся результатом преступления либо ставших особыми приметами, — рубцы, шрамы, отсутствие частей тела и т.д.; иные особые приметы (татуировки и др.), а также следы преступления, которыми могут являться следы крови, слюны, иных выделений человеческого организма, красящих веществ и т.д.

Использование возможностей освидетельствования для выявления состояния опьянения, иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, — новелла отечественного законодательства. Состояние опьянения, равно как и другие состояния человека, прежде устанавливались в порядке судебно-медицинского освидетельствования, результаты которого оформлялись актами или справками и использовались в уголовно-процессуальном доказывании в качестве иных документов.

Фактическим основанием производства освидетельствования является наличие достаточных оснований полагать, что на теле освидетельствуемого имеются особые приметы, телесные повреждения, иные следы преступления либо лицо находится в состоянии опьянения или ином состоянии, имеющем значение для производства по уголовному делу.

Юридическим основанием является постановление о производстве освидетельствования.

Освидетельствованию могут быть подвергнуты как подозреваемый и обвиняемый, так и свидетель, потерпевший. Свидетель может быть подвергнут освидетельствованию только с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК РФ). Это предполагает обязательный предварительный допрос лица, вызванного в качестве свидетеля. Свидетель должен быть допрошен о наличии на его теле следов преступления, особых примет, телесных повреждений.

187 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

Согласно Уголовно-процессуальному кодексу освидетельствование проводится в тех случаях, когда не требуется проведения судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179). Таким образом, освидетельст-; вование не может заменить судебную экспертизу в случаях, когда j ее производство в силу закона или по обстоятельствам уголовного I дела представляется обязательной, однако может предшествовать] таковой, т.е. проводится наряду с судебной экспертизой.

Законодатель не предусматривает обязательного участия поня-| тых при производстве освидетельствования. Однако такое решение может быть принято по собственной инициативе должностного лица, осуществляющего освидетельствование, или по ходатай-1 ству участников этого следственного действия.

При необходимости к производству освидетельствования мо-1 жет быть привлечен врач или другой специалист.

В начале следственного действия постановление предъявляет-! ся лицу, в отношении которого оно вынесено. Данное постанов-1 ление обязательно для освидетельствуемого (ч. 2 ст. 179 УПК РФ).

При освидетельствовании лица другого пола следователь не] присутствует, если освидетельствование сопровождается обнаже- j нием данного лица. В этом случае освидетельствование проводит-1 ся врачом. Однако протокол обязан составить следователь на основании информации врача. Если в этом случае привлекаются] понятые, то они должны быть одного пола с освидетельствуемым. Несколько иные правила предусмотрены для освидетельствова-1 нйя, сопровождающегося обнажением, в судебном заседании. В последнем случае освидетельствование производится в отдель-1 ном помещении врачом или иным специалистом, которым составляется и подписывается акт освидетельствования, после чего! указанные лица возвращаются в зал судебного заседания. В при-| сутствии сторон и освидетельствуемого лица врач или иной специалист сообщает суду о следах и приметах на теле освидетельствованного, если они обнаружены, отвечает на вопросы сторон! и судей. Акт освидетельствования приобщается к материалам] уголовного дела (ст. 290 УПК РФ).

В случаях освидетельствования, сопровождающегося обнаже-] нием, фотографирование, видеозапись и киносъемка проводятся! только с согласия освидетельствуемого лица (ч. 5 ст. 179 УПК РФ). Г

О производстве освидетельствования составляется протокол, в] котором описываются все действия следователя, а также все обнаруженное при освидетельствовании в той последовательности, в

какой производилось освидетельствование, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент освидетельствования. В протоколе перечисляются и описываются все предметы, изъятые при освидетельствовании. При этом они должны быть соответствующим образом упакованы, опечатаны, о чем делается отметка в протоколе (ст. 180 УПК РФ).

§ 5. Следственный эксперимент

В Уголовно-процессуальном кодексе следственному эксперименту посвящена статья 181, где определяются лишь его цели и виды производства.

Так, в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, следователь вправе произвести следственный эксперимент путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляются последовательность происшедшего события и механизм образования следов.

Конкретная цель следственного эксперимента определяется его видом. Общая цель этого следственного действия (как и любого другого) сводится к получению сведений о фактах (доказательств), с помощью которых могут быть проверены и уточнены данные, имеющие значение для дела, или установлены* какие-либо новые обстоятельства, не известные ранее. Соответственно протокол следственного эксперимента является источником доказательств (п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РФ).

Несмотря на отсутствие в УПК РФ нормы, указывающей на проведение необходимых опытных действий как на сущность следственного эксперимента, представляется, что без этого следственного эксперимента быть не может. Именно отсутствие выраженного опытного характера в качестве одного из существенных признаков не позволяет отождествлять проверку показаний на месте со следственным экспериментом. Для следственного эксперимента характерны непосредственно экспериментальные действия, чаще всего проводимые неоднократно и с изменением условий производства. Воспроизведение действий, обстановки и иных обстоятельств определенного события (реконструкция) является лишь необходимым условием следственного эксперимента.

189 Часть вторая. Досудебное производство

Таким образом, имеются все основания для определения следственного эксперимента как следственного действия, сущность которого состоит в воспроизведении действий, обстановки и иных обстоятельств определенного события и совершения необходимых опытных действий с целью проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, и получения новых доказательств.

В зависимости от конкретной цели следственного эксперимента выделяют его виды: проверка возможности восприятия каких-либо фактов; проверка возможности совершения определенных действий; проверка возможности наступления какого-либо события; выявление последовательности события; установление механизма образования следов.

Фактическим основанием производства следственного эксперимента является наличие в материалах уголовного дела достаточных данных (доказательств), дающих основание полагать, что в ходе следственного эксперимента могут быть получены значимые для уголовного дела сведения. '

Юридическое основание — решение должностного лица, осуществляющего производство по уголовному делу. При этом вынесение специального постановления о производстве следственного эксперимента не является обязательным условием.

Условия, обстановка, в которых производится следственный эксперимент, должны быть сходны с теми, в которых протекало событие, совершались действия. При производстве следственного эксперимента опытные действия могут производиться неоднократно, а при наличии неточных данных об условиях проверяемого события — и с изменением условий.

При производстве следственного эксперимента должно быть обеспечено присутствие не менее двух понятых. Однако при производстве данного действия нередко требуется и большее количество понятых.

В некоторых случаях, когда следственный эксперимент связан ■ с проверкой возможности совершения действий, восприятия фактов именно этим лицом (в силу индивидуальных особенностей организма, навыков и т.д.), указанное действие будет иметь достоверные результаты, только если проведено с участием определенного лица. Так, для проверки возможности изготовления предмета за определенное время целесообразно привлекать именно того субъекта, чьи способности совершения действий проверяются. Однако не исключается проведение эксперимента и с иными субъектами. Такое решение может быть принято при наличии

Глава XII. Следственные действия

данных о возможном умышленном искажении участником эксперимента его результатов, а также если индивидуальные особенности лица не могут повлиять на достоверность результатов эксперимента.

О производстве следственного эксперимента составляется протокол. В протоколе отражается цель следственного эксперимента, его условия (погода, освещенность), действия, произведенные по реконструкции обстановки, опытные действия с указанием, сколько раз они производились, с изменением или без изменения условий, кем конкретно, что именно установлено следственным экспериментом.

Следственный эксперимент отличается от такого следственного действия, как проверка показаний на месте, которое впервые приобрело законодательную основу в УПК РФ 2001 г. Так, проверка показаний на месте не сопровождается непосредственными опытными действиями в узком смысле, которые характерны для следственного эксперимента. Цель проверки и уточнения показаний на месте — во-первых, проверить достоверность показаний I посредством соотнесения их содержания с обстановкой конкретно-■ го помещения, характеристиками местности; во-вторых, получить новые сведения о фактах (в том числе о предметах и документах), которые не могут быть обнаружены без участия лица, чьи показания проверяются. При этом проверка показаний на месте, в отличие от следственного эксперимента, не может быть осуществлена \ без лица, чьи показания проверяются, и должна производиться с ' каждым участником уголовного судопроизводства отдельно.

§ 6. Обыск

Следственные действия, предусмотренные главой 25 УПК РФ («Обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров»), относятся к числу процессуальных действий, непосредственно и серьезно затрагивающих гарантированные Конституцией РФ (ст. 23, 25) права на неприкосновенность жилища, частной жизни, тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

Порядок производства обыска и его процессуального оформления урегулирован статьями 182 и 184 УПК РФ.

Обыск как следственное действие представляет собой обследование (при необходимости принудительное) помещений и иных

191 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII, Следственные действия

мест, живых лиц, их одежды, обуви на основаниях и в порядке, предусмотренных законом, в целях обнаружения и изъятия ору- 1 дий преступления; ценностей, нажитых преступным путем, других предметов и документов, которые могут иметь значение для уголовного дела, разыскиваемых лиц или трупов.

С точки зрения особенностей процессуальной регламентации I объектов, подвергаемых принудительному обследованию, могут! быть выделены следующие виды обыска: обыск на местности; | обыск в жилище; обыск в ином помещении; личный обыск.

Фактическим основанием производства обыска является нали-1 чие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или! у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, пред-! меты, документы и ценности, которые могут иметь значение для | уголовного дела, а также разыскиваемые лица и трупы (ч. 1, 16 ст. 182). Расширенное толкование оснований для производства: обыска недопустимо. Так, нельзя проводить обыск «на всякий! случай», для получения общего представления об образе жизни: ' лица, с целью обнаружения неконкретизированных предметов и; документов.

Юридическим основанием производства обыска является по-1 становление следователя. Постановление о производстве обыска; ] по общему правилу не требует согласования с руководителем] следственного органа. В нем должно быть указано, где имение (адрес или иные индивидуализирующие местность признаки) следует произвести, обыск, какие именно предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию. Анализ бланка постановления о производстве обыска дает¹ основание полагать, что в постановлении недопустимо в качеств? цели обыска указывать неконкретизированные «предметы и доку-, менты, имеющие значение для уголовного дела». Конкретизированное знание об объекте, подлежащем отысканию в ходе произг водства обыска (как минимум, сведения о групповой принадлежу ности), необходимо.

Для производства обыска в жилище постановления должное! ного лица, осуществляющего производство по уголовному делу! недостаточно. Обыск в жилище может быть произведен только щ основании судебного решения.

Производство обыска возможно не только в отношении обвич няемого (подозреваемого), в помещениях, ими занимаемых, но " у других лиц, в том числе свидетелей и потерпевших.

При производстве обыска предусмотрено участие понятых.

Также при производстве обыска следует обеспечить присутствие лица, в помещении которого производится обыск, либо кого-то из совершеннолетних членов его семьи (ч. 11 ст. 182 УПК РФ). В случае невозможности выполнения этого требования (лицо, в помещении которого производится обыск, скрывается, совершеннолетних членов семьи не имеет) достаточно обеспечить присутствие представителя жилищно-эксплуатационной организации. При производстве обыска в помещении учреждения или организации целесообразно присутствие представителя администрации этого учреждения (организации).

Если обыск производится у подозреваемого или обвиняемого, при этом вправе присутствовать защитник. При производстве обыска у других лиц (свидетель, потерпевший, иные лица) вправе присутствовать приглашенный этими лицами адвокат. В последнем случае адвокат вправе делать подлежащие занесению в протокол заявления о нарушении уголовно-процессуального законодательства в ходе следственного действия.

Перед началом поисковых действий следователь предъявляет [ постановление о производстве обыска (при наличии судебного решения также и постановление судьи) лицу, в помещении которого будет производиться обыск (в отношении которого производится личный обыск). Об ознакомлении с постановлением лица, у кото-fporo производится обыск, делается отметка на постановлении о! производстве обыска с указанием даты и времени предъявления постановления (с точностью до минуты).

После этого предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию и обозначенные в постановлении предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поисковые действия (ч. 5 ст. 182 УПК РФ).

При производстве обыска допускается принудительно вскрывать запертые помещения и хранилища, если лицо отказывается открыть их добровольно. При этом следует избегать не вызываемых необходимостью повреждений имущества.

При производстве обыска следователь вправе.запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182).

193 Часть вторая. Досудебное производство

Глава XII. Следственные действия

Обнаруженные и подлежащие изъятию предметы (документы)! ценности должны быть предъявлены понятым, иным присутст| вующим при обыске лицам. Изымаемые предметы, документы ценности должны быть упакованы, опечатаны на месте производ| ства обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

Ход, содержание и результаты обыска фиксируются в протс коле обыска.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого 6i произведен обыск, или совершеннолетнему члену его семьи. обыск производился в помещении организации, то копия протс кола вручается под расписку представителю администрации соот| ветствующей организации (ч. 15 ст. 182).

Законодателем предусмотрены некоторые особенности произ водства личного обыска (ст. 184 УПК РФ). Личный обыск — след ственное действие, заключающееся в обследовании (при необхс димости — принудительном) тела человека; одежды, обуви и ве| щей, находящихся на нем или при нем с целью обнаружен! имеющих значение для дела предметов, документов и ценностей Для производства обыска, за исключением случаев, не терпящк отлагательства, требуется судебное решение. Однако в УПК Р< предусмотрены случаи, когда личный обыск может быть произве ден не только без получения судебного разрешения, но и вовс| без вынесения о нем отдельного постановления. Речь идет о т ном обыске при задержании лица по подозрению в совершен! преступления в порядке статьи 91 УПК РФ или при заключен» его под стражу, а также при наличии достаточных оснований по! лагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, гд производится обыск, скрывает при себе предметы, документы ценности, которые могут иметь значение для уголовного дел Личный обыск производится лицом одного пола с обыскиваем! и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если оу участвуют в данном следственном действии.

Выемка

Порядок производства выемки и фиксации ее хода и результ тов определяется статьей 183, частью 5 ст. 185 и некоторыми гими положениями УПК РФ.

Согласно части 1 ст. 183 УПК РФ при необходимости изъята определенных предметов и документов, имеющих значение

уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка.

Выемка — это следственное действие, сущность которого заключается в изъятии (при необходимости — принудительном) компетентным должностным лицом на основаниях и в порядке, предусмотренном законом, предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

Выемка, как и обыск, может производиться лишь после возбуждения уголовного дела.

В зависимости от особенностей процессуального порядка могут быть выделены следующие виды выемки: выемка предметов (документов) в помещениях предприятий; выемка предметов (документов) в жилище; выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной; выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; выемка почтово-телеграфных отправлений.

Выемка производится при наличии достоверных доказательств, на основании которых может быть сделан вывод о нахождении индивидуально определенных, имеющих значение для уголовного дела предметов (документов) в конкретном месте и во владении конкретного лица. Она не может быть проведена, если известно, что предмет (документ) находится в определенном помещении, но отсутствуют доказательства, свидетельствующие о его конкретном месте нахождения. В случае, когда известно конкретное место нахождения предмета (документа), но отсутствуют данные о его индивидуальных признаках (например, известно, что в сейфе находится орудие преступления — пистолет, но неясно, какой именно), необходимо производство обыска, поскольку таких предметов в этом месте может оказаться несколько, а посредством выемки может быть изъят лишь один из них, указанный в постановлении. В случае наличия достоверных доказательств, прямо указывающих на место нахождения индивидуально определенного предмета (документа), изъятие его путем производства выемки возможно лишь при условии, если точно известно, в чьем владении находится предмет (документ) на момент производства выемки. При этом не имеет значения, кому он принадлежит, важно, у кого предмет (документ) находится.

195 Часть вторая. Досудебное производство

Юридическим основанием производства выемки является постановление о производстве выемки, вынесенное должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу. По общему правилу данное постановление не подлежит согласованию с иными должностными лицами. Однако выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, чему предшествует ходатайство следователя, согласованное с руководителем следственного органа. Также на основании судебного решения производится выемка в жилище.

Выемка производится в порядке/который во многом совпадает с порядком производства обыска. Так, производство выемки не допускается в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При производстве выемки необходимо обеспечить присутствие не менее двух понятых; лица, у которого производится выемка, или совершеннолетних членов его семьи. При производстве выемки по решению следователя может принимать участие специалист. Лицо, у которого производится выемка, имеет право на юридическую помощь адвоката. Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим в нем участие. После этого лицу под расписку предъявляется постановление о производстве выемки и предлагается выдать предметы и документы, подлежащие изъятию.

В случае, когда предметы и документы, указанные в постановлении, не выдаются добровольно, выемка может быть проведена принудительно. При этом допускается вскрывать помещения, и хранилища, в которых, по сведениям следователя, находится: предмет (документ), подлежащий изъятию, избегая не вызывав-; мых необходимостью повреждений. Если подлежащие изъятию| предметы (документы) не обнаружены в предполагаемом месте, производство поисковых действий (в отличие от обыска) не до- \ пускается. В этом случае производство выемки заканчивается. Если необходимость обнаружения и изъятия предмета (документа) представляет собой случай, не терпящий отлагательства, следователь вправе вынести постановление о производстве обыска, в ходе которого произвести поисковые действия с последующим уведом-

Глава XII. Следственные действия

лением об этом суда и прокурора по правилам, предусмотренным частью 5 ст. 165 УПК РФ.

Изъятые в ходе выемки предметы предъявляются понятым, иным лицам, присутствующим при выемке, упаковываются и опечатываются на месте производства выемки.

Определенные особенности предусмотрены для выемки поч-тово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест. Производству такой выемки предшествует наложение по решению суда ареста на почтово-телеграфные отправления и, в случае задержания таковых в учреждениях связи, их осмотр. Выемка почтово-телеграфных отправлений производится в случае необходимости в учреждениях связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика (ч. 5 ст. 185 УПК РФ).

О производстве выемки составляется протокол. Копия протокола вручается лицу, у которого производилась выемка.

Таким образом, выемка отличается от обыска следующими признаками: проводится, только если точно известно, какие предметы (документы) подлежат изъятию; производится, только если точно известно конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию; производится, только если точно известно, в чьем владении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы); в ходе выемки не допускается проводить поисковые действия.