Проведения государственной регистрации 6 страница

а) договоры аренды:

- зданий, сооружений, нежилых помещений, земельных участков, участков лесного фонда на срок не менее 1 года (п.2 ст.651 ГК, информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.06.2000 №53 " О государственной регистрации договоров аренды"), а также аренды на неопределенный срок;

- предприятий как имущественных комплексов (п.2 ст.658 ГК);

- договоры субаренды (п.2 ст.615 ГК), к которым применимы вышеуказанные правила о договорах аренды;

б) договоры безвозмездного пользования участком лесного фонда (ст.36 ЛК, п. 6 Положения о предоставлении участков лесного фонда в безвозмездное пользование, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.1998 №224);

в) договоры о залоге недвижимости (об ипотеке) (п.3 ст.339 ГК, п.2 ст.10 Закона об ипотеке), в том числе залог права аренды недвижимости (п.5 ст.5 Закона об ипотеке);

г) договоры концессии участков лесного фонда (Инструкция о порядке государственной регистрации договоров аренды, безвозмездного пользования, концессии участков лесного фонда (леса) и прав на участки лесного фонда (леса), утвержденная Приказом Минюста России от 23.01.2002 №18).

Согласно ст.39 ЛК и ст.1028 ГК договоры концессии подлежат регистрации органами по регистрации юридических лиц, поскольку предметом концессии является передача не имущества, а исключительных прав, в том числе пользования лесными ресурсами. Договор концессии не подлежит государственной регистрации в ЕГРП, поскольку не является сделкой с недвижимым имуществом.

При заключении этих договоров производится одно регистрационное действие - регистрация сделки (удостоверяется штампом на договоре). Правилами ведения ЕГРП предусмотрено право арендатора и залогодержателя также получить свидетельство о государственной регистрации. Однако эти положения противоречат ст.14 Закона о регистрации прав, согласно которой свидетельством удостоверяется проведенная регистрация вещного права, а регистрация сделки удостоверяется специальной регистрационной надписью на договоре. Поэтому для подтверждения регистрации договора аренды или ипотеки достаточно регистрационного штампа на договоре.

Подчеркнем, что залог - сделка без отчуждения. Передача имущества в залог не влечет прекращения права собственности. Если должник не исполнил обязательства, обеспеченного залогом, заложенное им имущество может перейти к залогодержателю только на основании новой сделки, например соглашения о приобретении заложенного жилого помещения (см. перечень сделок с отчуждением), но не на основании договора о залоге.

3. Дополнительные (акцессорные) сделки - это сделки, заключенные для изменения правоотношений по зарегистрированным сделкам:

а) уступка требования по зарегистрированной сделке (ст.389 ГК);

б) перевод долга по зарегистрированной сделке (ст.391 ГК);

в) соглашение об изменении зарегистрированного договора (п.1 ст.452 ГК, п.9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.02.2001 №59);

г) отказ одаряемого принять дар (ст.573 ГК) (возможен только до передачи дара или по договору дарения в будущем).

Пунктом 1 ст.452 ГК установлено, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов или договора не вытекает иное. Однако государственная регистрация не является элементом формы договора, из данного положения не следует, что если договор подлежит регистрации, то регистрации подлежат соглашения об его изменении или расторжении.

Соглашение об изменении размера арендной платы подлежит регистрации, поскольку является неотъемлемой частью договора аренды и изменяет содержание и условие обременения, порождаемого договором аренды. Если следовать этой логике, то регистрации должны подлежать и соглашения о предоставлении отступного по зарегистрированному договору (ст.409 ГК), а также соглашения о новации обязательства по зарегистрированному договору (ст.414 ГК). Интересно, что в случае заключения соглашений об изменении и дополнении условий договора об ипотеке в регистрационную запись об ипотеке вносятся изменения и дополнения (п.2 ст.23 Закона об ипотеке), что является иным регистрационным действием, нежели регистрация сделки.

Очевидно, что соглашения о расторжении зарегистрированных договоров не требуют регистрации. Поскольку предметом соглашений является прекращение обязательств сторон (п.2 ст.453 ГК), должно производиться погашение регистрационной записи о сделке и основанном на ней ограничении (обременении). Так, на основании соглашения о расторжении договора аренды должно производиться погашение записи об аренде, при расторжении договора пожизненного содержания с иждивением должно производиться погашение записи об обременении недвижимости рентой и залогом в силу закона (ст.ст.586, 587 ГК). Однако если соглашение о расторжении содержит условие о возврате полученного по расторгаемой сделке имущества (п.4 ст.453 ГК), то необходима регистрация перехода права к лицу, передавшему недвижимость (получателю ренты, продавцу).

4. Смешанные договоры. В силу принципа свободы договора стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом (п.п.2, 3 ст.421 ГК). В случае заключения смешанного договора, содержащего элементы предусмотренного законом договора, императивные нормы о данном договоре являются обязательными для сторон (п.1 ст.422 ГК). Если договор содержит в себе элементы сделки, подлежащей государственной регистрации, то он в целом также подлежит государственной регистрации.

По указанным причинам подлежат государственной регистрации:

а) договоры перенайма - передачи прав и обязанностей по договору аренды (ст.615 ГК), содержащие элементы уступки права требования и перевода долга;

б) договоры обмена жилых помещений между собственниками и нанимателями муниципального жилья (ст.20 Закона об основах жилищной политики), которые можно квалифицировать как мену имущества (квартиры) на имущественное право (право найма) (п.4 ст.454, п.2 ст.558, п.2 ст.567 ГК).

С 1 марта 2013 года Законом отменена регистрация следующих договоров:

Договора купли-продажи жилых помещений (ст. 558 ГК РФ).(К жилым помещениям относятся: жилые дома, квартиры, комнаты и их части);

Договора купли-продажи предприятия (ст.560 ГК РФ);

Договора дарения недвижимого имущества (ст.574 ГК РФ);

Договора об отчуждении недвижимого имущества под выплату ренты (ст. 584 ГК РФ).

Данные изменения внесены в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2012 №302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Однако, последнее не означает отмены регистрации в ЕГРП перехода права (то есть регистрации права покупателя). По сути, для граждан, совершающих сделку с недвижимостью не много изменится. Просто раньше, в силу казуистики законодательства, происходила и 1) регистрация сделки, и 2) регистрация перехода права. В теории эти два действия могли быть разнесены во времени. На практике же таки случаи были единичны.

С 1 марта регистрации подлежит только переход права собственности по указанным договорам. Сам договор будет считаться заключённым с момента подписания сторонами документа о передаче (акта приема передачи, если конечно в договоре не прописано, что собственно сам договор является таким актом).

Таким образом, подавать заявления о государственной регистрации договоров, а также оплачивать государственную пошлину за регистрацию указанных сделок не требуется

Право собственности у приобретателей по договору возникает с момента государственной регистрации права в органе регистрации.

В результате. Для регистраторов - облегчение работы, печатать на одну страницу раздела ЕГРП меньше, ставить штамп о регистрации на договоре не надо. Участникам сделки - радость, меньше платить госпошлину.

На заметку, на основании п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ, для совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Следовательно, согласие супруга на приобретение теперь имущества не требуется.

Дополнительный риск. Если договор вступает в силу с момента его подписания, то возможно возникнет соблазн подписывать его старой датой. Или в силу российского менталитета, можно просто не поторопиться с оформлением прав в Росреестре.

Последствия могут оказаться катастрофическими для покупателя. Ведь раньше участники сделки рассчитывались после ее регистрации, а регистратор выступал своего рода гарантом чистоты этой сделки, как минимум, проводилась проверка на обременения (аресты, залоги, отнесение объекта к памятникам культуры, проверка разрешения органов опеки, уведомление дольщиков). А можно ли продать квартиру дважды? А можно ли обнаружить арест на квартиру после того как она будет продана-куплена?

Можно порекомендовать производить рассечет по договору после регистрации перехода права к продавцу. Можно предложить, конечно, заключать договоры у нотариуса. Но, к сожалению, и он не имеет возможности проверить некоторые моменты сделки, например, признание гражданина недееспособным.

В любом случае, за упрощение процедуры, придется заплатить. Юристы без работы не останутся.

2.14 Сделки с недвижимым имуществом, требующие нотариального удостоверения и государственной регистрации. Последствия несоблюдения

нотариальной формы сделки и требования о ее регистрации.

В настоящее время законом установлено обязательное нотариальное удостоверение определенных сделок:

- В соответствии с Законом об ипотеке, а также с Гражданским кодексом договор об ипотеке должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован, в противном случае несоблюдение данной формы влечет за собой его недействительность.

- Договор ренты, а также пожизненного содержания с иждивением тоже необходимо удостоверить у нотариуса.

Помимо этого обязательное нотариальное удостоверение существует для следующих договоров:

- договор уступки требования по нотариально удостоверенной сделке;

- договор перевода долга по нотариально удостоверенной сделке;

- соглашение об изменении или расторжении нотариально удостоверенного договора;

- соглашение между залогодателем и залогодержателем об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке;

- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия;

- завещание, в том числе содержащее завещательный отказ или завещательное возложение. С 1 марта 2001 года в виде исключения допускают составление завещания собственноручно в простой письменной форме. Это касается гражданина, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности оформить завещание в предусмотренной законом форме. Изложенную таким образом последнюю волю признают завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ.

- Обязательно должно быть удостоверено согласие супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению недвижимым имуществом и сделки, требующей нотариального удостоверения и государственной регистрации.

- Только нотариус может выдать свидетельство о праве на наследство.

- Печатью нотариуса также скрепляют листы закладной - ценной бумаги, удостоверяющей права на заложенное имущество.

Удостоверение сделок, как и других нотариальных действий, осуществляется в соответствии с принятыми 11 февраля 1993 года Основами законодательства о нотариате, нотариусами, которые работают в государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой.

При удостоверении сделки нотариус разъясняет сторонам смысл и значение проекта сделки, проверяет, соответствует ли ее содержание действительным намерениям сторон, разъясняет сторонам все правовые нормы, относящиеся к сделке, ее юридическим последствиям.

Приступая к удостоверению сделки, нотариус устанавливает личности обратившихся для ее удостоверения, а также проверяет дееспособность граждан либо правоспособность юридических лиц Дееспособность граждан в полном объеме возникает по достижении ими совершеннолетия, т.е. 18-летнего возраста.

Нотариальное удостоверение сделок с недвижимым имуществом обязательно не только в случаях, предусмотренных законом, но также в случаях, предусмотренных соглашением сторон. То есть стороны по собственному желанию могут удостоверить сделку у нотариуса, даже если законом не предусмотрена такая форма.

Несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, предусмотренных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет за собой ее недействительность. Такая сделка является ничтожной. На практике бывают случаи, когда сделка совершена в надлежащей форме, но одна из сторон договора уклоняется от обязательной регистрации договора. Что делать в таком случае? Обратиться в суд, тогда государственную регистрацию произведут в соответствии с решением суда. Что касается нотариальной формы, то здесь, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае в последующем нотариальном удостоверении сделки нет необходимости. Гражданским кодексом РФ предусмотрено, что сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

В настоящее время права на недвижимость подлежат обязательной государственной регистрации в двух случаях:

1) если были приобретены после 31 января 1998г.;

2) если собственник недвижимости собирается совершить сделку, влекущую отчуждение недвижимости или ограничение (обременение) права на нее.

Государственная регистрация права удостоверяется свидетельством установленного Правительством РФ образца. Наличие зарегистрированного права на недвижимость подтверждается выпиской из ЕГРП.

Обязательной регистрации подлежат также определенные законом сделки с недвижимостью (купля-продажа и мена жилья, дарение, пожизненное содержание с иждивением, залог и другие сделки в случаях, установленных законом). Такие сделки признаются заключенными не с момента подписания или нотариального удостоверения, а с момента государственной регистрации. Произведенная регистрация сделки подтверждается штампом на договоре.

Регистрация договора не означает возникновения права собственности приобретателя (покупателя, одаряемого, плательщика ренты и др.). Собственником он становится с момента государственной регистрации права, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации.

2.15 Особенности заключения сделок с недвижимым имуществом юридическими лицами: акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью (крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность; требования антимонопольного законодательства), государственными и муниципальными унитарными предприятиями (целевая правоспособность данных лиц). Отличия регистрации

права на недвижимость от регистрации сделки с недвижимостью

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных) товариществ (п.2 ст.66 ГК).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).

Новый ГК РФ впервые подробно урегулировал правовое положение хозяйственных товариществ, однако конкретного определения, как товарищество выступает по сделкам, не являющимся обычной их хозяйственной деятельностью, ГК РФ не дает. Закон предусматривает, что если в состав коллегиального органа входят все учредители полного товарищества, то участвовать в сделке вправе каждый из участников. При таком участии дополнительного документа, подтверждающего полномочия товарища, не требуется.

Учредительный договор может устанавливать и другие схемы органов полного товарищества: ведение дел всеми участниками совместно либо некоторым из них.

Существует иное мнение относительно участия полного товарищества в сделках:

во-первых, участвовать в сделке вправе каждый из участников. Это имеет место, когда каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то предварительного согласия остальных товарищей;

во-вторых, возможно совместное выступление в сделке всех участников, когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие всех товарищей;

в-третьих, заключение сделки одним или несколькими товарищами. В этом случае каждый товарищ, уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени товарищества без предварительного согласия остальных товарищей;

в-четвертых, допустимо участие в сделке нескольких товарищей, когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие тех товарищей, которые уполномочены на ведение дел учредительным договором.

Однако купля-продажа недвижимости, если это не является обычной хозяйственной деятельностью, представляет собой сделку особого рода, имеющую особую экономическую стоимость. Поэтому как бы орган юридического лица ни выступал в сделке - по доверенности или нет, - заключение такой сделки должно быть одобрено всеми членами полного товарищества. Такое одобрение может быть сделано устно, но на собрании членов полного товарищества и занесено в протокол общего собрания. Выписка из него и копия решения общего собрания должны быть приложены к перечню документов, необходимых для оформления договора. Выступать же в сделке может и один товарищ, которому учредительным договором поручено ведение общих дел. При этом трудно согласиться с авторами Комментария к ГК РФ ч.1, которые считают, что " если сделка совершается участником, не уполномоченным на ведение дел, ему должна быть выдана доверенность, так как без этого сделка будет считаться недействительной, потому что была заключена неуполномоченным лицом (ст.174, п.1 ст.183 ГК), поскольку здесь речь должна идти о конкретном одобрении именно такой сделки всеми товарищами, а не о доверенности, выданной на совершение сделки.

Размер складочного капитала, а также его уменьшение или полная его утрата не влияют на заключение сделок с недвижимым имуществом, поскольку участники полного товарищества несут ответственность по обязательствам товарищества своим имуществом (п.1 ст.75 ГК), и, следовательно, требования кредиторов товарищества могут быть удовлетворены за счет их имущества, а не имущества товарищества.

Управление и ведение дел товарищества осуществляется полным товариществом по правилам о полном товариществе, и при заключении сделок с недвижимым имуществом вкладчики не вправе в них участвовать и выступать от имени товарищества иначе как по доверенности (ст.84 ГК).

Хозяйственные общества могут создаваться в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью и акционерных обществ (п.3 ст.66 ГК).

Сделки с недвижимым имуществом, как правило, относятся к " крупным сделкам". Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения и совершения таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки (п. 1 ст. 46 Федерального закона " Об обществах с ограниченной ответственностью", п.1 ст.78 Федерального закона " Об акционерных обществах").

Орган хозяйственного общества может заключать такие сделки только при получении на них разрешения. Если стоимость такой сделки составляет от 25% до 50% стоимости имущества, то ее одобрение исходит от наблюдательного совета (п.4 ст.46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1 ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах»), при стоимости выше 50% решение о совершении такой сделки принимается общим собранием акционеров или участников общества (п.3 ст.46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п.2 ст.79 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В случае если в обществе с ограниченной ответственностью отсутствует наблюдательный совет, то решение о всех крупных сделках принимает собрание его участников.

Принципиальной новеллой стало правило п.6 ст.46 Федерального закона " Об обществах с ограниченной ответственностью", разрешающее конкретному обществу в соответствии с его уставом совершать любые крупные сделки и при отсутствии согласия общего собрания или наблюдательного совета.

Совершение обществом сделок с нарушением правил ст.46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст.79 Федерального закона «Об акционерных обществах» создает возможность предъявления требований о признании их недействительными со стороны не только самого общества, но и любого его участника. Действительность или недействительность (оспоримость) таких сделок зависит от доказанности того, что контрагент по сделке знал или заведомо должен был знать об ограничениях полномочий по таким сделкам (ст.174 ГК).

Арбитражно-судебная практика склонна ужесточать требования к таким сделкам, ссылаясь на то, что ограничения полномочий на их совершение содержатся в законе, а не только в учредительных документах общества, и поэтому контрагент всегда должен знать о них и соблюдать требования закона под страхом признания соответствующей сделки ничтожной (абз.2 п.14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 года №4/8 " О некоторых вопросах применения Федерального закона " Об акционерных обществах").

Статус общества с дополнительной ответственностью аналогичен обществу с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм (п.3 ст.95 ГК). Отличием данной организационно-правовой формы от конструкции общества с ограниченной ответственностью является только дополнительная ответственность участников общества по его долгам своим личным имуществом (п.1 ст.95 ГК).

Некоторые особенности обнаруживаются при выступлении акционерных обществ на стороне покупателя, поскольку большинство сделок с недвижимостью заключалось при их создании на базе приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона).

Если при " обычном" создании акционерного общества происходит первоначальное объединение капиталов ряда лиц для организации на этой основе общества, то при приватизации осуществляется рассредоточение государственной и муниципальной собственности с передачей ее - частично безвозмездно, а частично за плату - в частные руки с соответствующим изменением организационно-правовой формы действующего юридического лица. Такой процесс приватизации регулируется значительным числом нормативных актов, в том числе Федеральным законом от 21 июля 1997г. «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ», Указом Президента РФ от 1 июля 1992г. №721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» и утвержденным им Положением о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, Указами Президента РФ от 16 ноября 1992 г. №1392 " О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", от 24 декабря 1993г. №2284 «О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ», от 22 июля 1994г. №1535 «Об основных положениях государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ после 1 июля 1994 года».

Указом Президента РФ от 14 октября 1992 года №1230 " О регулировании арендных отношений и приватизации имущества государственных и муниципальных предприятий, сданного в аренду" товариществам и акционерным обществам, созданным членами трудовых коллективов государственного, муниципального предприятия (подразделения) на основе аренды имущества этого предприятия и выкупившим его, предоставлялось преимущественное право приобретения в собственность арендуемых ими зданий, сооружений, нежилых помещений, которыми они фактически владели, пользовались в процессе своей производственно-хозяйственной деятельности. Программа приватизации на 1994 год и распоряжение Госкомимущества РФ от 16 февраля 1994г. «353-р " О продаже и временном порядке определения цены приобретения объектов нежилого фонда, сданных в аренду" устанавливали порядок и условия выкупа нежилых помещений.

Продажа объектов нежилого фонда осуществлялась путем заключения в десятидневный срок с момента подачи заявления арендатором договора купли-продажи или дополнительного соглашения при наличии в договоре аренды права выкупа (п.3 распоряжения).

Еще одной особенностью совершения сделки с недвижимостью акционерного общества является ограничение участия аффилированных лиц (глава 11 Федерального закона " Об акционерных обществах"), то есть заинтересованных в сделке лиц.

Заинтересованными лицами признаются член совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, занимающее должность директора (генерального директора), члены правления (дирекции), акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 и более процентами голосующих акций общества. Названные лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры, а также все их аффилированные лица рассматриваются как заинтересованные в совершении обществом сделок, если они являются стороной такой сделки; владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки; занимают должности в органах управления юридического лица.

При заключении крупной сделки, по общему правилу, решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров большинством голосов. Голоса директоров, заинтересованных в заключении сделки, не учитываются. Если же общество насчитывает тысячу или более акционеров-владельцев голосующих акций, то в голосовании могут участвовать только " независимые директора или акционеры", не заинтересованные в совершении сделки.

Если все члены совета директоров (наблюдательного совета) оказались заинтересованными, вопрос о совершении сделки передается на решение общего собрания акционеров, причем оно должно быть принято большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке. В случае, когда при совершении сделки, в которой имеется заинтересованность, требуется решение общего собрания, то такое решение принимается большинством голосов не заинтересованных в сделке владельцев голосующих акций.

Гражданским кодексом, Федеральными законами " Об акционерных обществах" и " Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматриваются две разновидности юридического лица - дочерние и зависимые общества, которые образуют объединения компаний с " материнским" обществом. В немецком праве такие объединения получили название концернов, а в англо-американском - холдингов. Ни дочерние, ни зависимые общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательства - это акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью.

По мнению многих авторов, находящиеся в составе компании дочерние и зависимые общества в большинстве случаев не имеют или не выражают самостоятельной воли, хотя являются формально независимыми и самостоятельными участниками имущественного оборота. Такой же позиции придерживается законодательство. При участии в сделке дочерние и зависимые общества руководствуются положениями закона (ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.ст.78, 79 Федерального закона «Об акционерных обществах»), учредительными документами. Однако, если их воля формируется под воздействием других компаний, то эти компании в случае необходимости несут определенную ответственность, то есть «если материнская компания навязала дочерней свою волю и заставила вступить в какую-то сделку, то при неисполнении этой сделки кредиторы должны иметь возможность обратить взыскание на имущество материнской компании в солидарном порядке».

Материнская компания не отвечает по долгам дочернего общества, но законодательством предусмотрены два случая, когда материнская компания будет отвечать по долгам дочерней: если она дала обязательное указание, пользуясь контрольным пакетом акций или фактическим влиянием или договором, и заставляла заключать сделку; если из-за выполнения указания материнской компании дочернее общество стало банкротом (ст. 105 ГК, ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» и Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

По-иному складываются отношения с зависимым обществом. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) владеет более 20% его голосующих акций или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК, п. 4 ст. 6 Федерального закона " Об акционерных обществах" и Федерального закона " Об обществах с ограниченной ответственностью"). Преобладающее общество - такой же участник или акционер зависимого общества, как и иной, не имеющий более 20% голосующих акций или уставного капитала. Но так как права, принадлежащие акционеру-держателю голосующих акций: одна акция - один голос, преобладающее количество акций способствует и иному формированию воли при заключении сделки. В то же время позиция аффилированных лиц и преобладающего общества весьма различны. Если первые могут быть устранены от голосования по крупным сделкам, преобладающее общество, наоборот, количеством акций или долей в уставном капитале может влиять на решение общего собрания, неся при этом ограниченную ответственность стоимостью принадлежащих ему акций или размером доли в уставном капитале. Объем ответственности преобладающего общества может быть увеличен, но только в том случае, если процент голосующих акций или доля уставного капитала составляет более 51 процента, т.е. когда держатель контрольного пакета своим голосом может перевесить любое решение собрания.