Сделки с предприятиями как имущественными комплексами

5.1 Понятие предприятия и понятие договора купли-продажи предприятия. Определение состава и стоимости предприятия.

5.2 Заключение и форма договора. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие.

5.3 Юридическое значение и последствия уведомления кредиторов о продаже предприятия.

5.4 Исполнение договора. Последствия передачи предприятия покупателю с недостатками.

5.5 Особые случаи продажи предприятий. Особенности продажи предприятия при банкротстве: для восстановления платежеспособности должника в рамках процедуры внешнего управления и в порядке конкурсного производства. Продажа государственных предприятий-должников.

5. 1 Понятие предприятия и понятие договора купли-продажи

предприятия. Определение состава и стоимости предприятия

Понятие предприятия (в контексте управления муниципальной собственностью)

Категория «предприятие» определяется в Гражданском кодексе Российской Федерации, при этом указанный нормативный акт использует рассматриваемое понятие в двух случаях: во-первых, в числе объектов прав (в статье 132 речь идет о предприятии как имущественном комплексе); во-вторых, в числе субъектов правоотношений (в статьях 113 – 115 речь идет об унитарных предприятиях).

В соответствии со статьей 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Муниципальные унитарные предприятия являются субъектами гражданских, административных муниципальных и иных правоотношений, при этом, однако, субъектами управления муниципальной собственностью не являются.

Муниципальные предприятия являются субъектами ограниченных вещных прав (хозяйственного ведения или оперативного управления) и реализуют в пределах, определенных законодательством, права владения, пользования и распоряжения переданным им собственником имуществом.

Понятие «управление муниципальной собственностью» не тождественно понятиям «использование муниципального имущества», «распоряжение муниципальным имуществом» и проч. Управление муниципальной собственностью можно определить как деятельность уполномоченных органов местного самоуправления по осуществлению и обеспечению осуществления права муниципальной собственности в интересах местного населения.

Публичный собственник, передав принадлежащее ему имущество в хо-зяйственнее ведение или оперативное управление созданному им предприятию, осуществляет в дальнейшем управление этим юридическим лицом. Нельзя согласиться с утверждением Л.И. Бусыгина о том, что в муниципальных правоотношениях предприятия (в «широком смысле», как указывает автор) выступают как объекты прав, в основном при приватизации. По мнению указанного автора, предприятия и учреждения в широком смысле и законодателем, и учеными охватываются правовым термином имущество (в отличие от физического имущества, входящего составной частью в общее понятие предприятия и учреждения). Под предприятием в широком смысле Л.И. Бусыгин понимает юридическое лицо, обладающее некоторым имущественным комплексом, тогда как в узком смысле – просто как юридическое лицо. Автор не раскрывает, в чем, по его мнению, заключаются различия между этими двумя понятиями, учитывая, что юридическое лицо по определению обладает обособленным имуществом, которым оно отвечает по своим обязательствам (п. 1 ст. 48 ГК РФ).

Предприятие как объект прав и предприятие как субъект правоотношения – это две различных правовых категории, общность которых заключается разве что в названии. Понятие предприятия как объекта прав определяется в пункте 1 статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Оно может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. При этом в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, в том числе земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 2 статьи 132 ГК РФ). Предприятие в указанном смысле не может являться субъектом какого-либо правоотношения. «В нормальном имущественном обороте предприятия являются объектами, а не субъектами права».

Предприятие как субъект какого-либо правоотношения представляет собой унитарное предприятие (с точки зрения гражданского права, хотя в обыденной речи понятие «предприятие» применяется и к любому иному юридическому лицу). Собственник передает такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления определенное имущество (не обязательное существующее как целостный имущественный комплекс, поскольку право собственности на предприятие как имущественный комплекс в смысле статьи 132 ГК РФ подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Однако само предприятие будет являться объектом лишь в смысле осуществления в отношении него действий по управлению этим предприятием (предприятием как юридическим лицом), тогда как имущество этого предприятия всегда будет объектом (как в чисто гражданских правоотношениях, так и административно-правовых и муниципальных правоотношениях).

Обе группы отношений – и те, которые возникают в связи с управлением муниципальным предприятием (как юридическим лицом), и те, которые возникают при управлении находящимся в муниципальной собственности предприятием как имущественным комплексом, – входят в состав управления муниципальной собственностью как правового института.

Понятие договора продажи предприятия.

Под договором продажи предприятия разумеется договор купли — продажи, в соответствии с которым продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязуется принять этот имущественный комплекс и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п.1 ст.454, п.1 ст.559 ГК).

Договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли — продажи. Особенность правового регулирования договора продажи предприятия состоит в том, что к отношениям, связанным с продажей предприятия, подлежат субсидиарному применению правила, регулирующие договор продажи недвижимости, и лишь при отсутствии таковых — общие положения о купле — продаже товаров (п.2 ст. 549 ГК).

Данный прием законодательной техники, позволяющий избежать включения в § 8 гл. 30 ГК (продажа предприятий) норм, дублирующих правила, содержащиеся в § 7 гл. 30 ГК (продажа недвижимости), в юридической литературе иногда интерпретируется таким образом, что договор продажи предприятия из отдельного вида договора купли — продажи превращается в «разновидность договора продажи недвижимости»

Думается, что техническая подробность правового регулирования договора продажи предприятия никак не может служить основанием для такого вывода, тем более что законодатель предельно четко выразил свою волю, назвав договор продажи предприятия среди отдельных видов договора купли — продажи наряду с договором продажи недвижимости (п. 5 ст. 454 ГК).

Квалифицирующим (видообразующим) признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли — продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя, как и предмет всякого договора купли — продажи, два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате

Естественно, в соотношении указанных объектов, составляющих предмет договора продажи предприятия, превалирующую роль играет объект первого рода (предприятие). Именно специфические особенности предприятия как имущественного комплекса предопределяют необходимость специальных правил, регламентирующих действия сторон по его продаже.

Предприятие представляет собой довольно специфический объект гражданских прав, что нашло свое отражение в ГК (ст. 132). Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Тем не менее законодатель, как уже отмечалось, наряду с правилами о продаже недвижимости (§ 7 гл. 30) счел необходимым включить в текст ГК и нормы о продаже предприятий (ст. 559 — 566), указав при этом, что правила о продаже недвижимости применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами о договоре продажи предприятия (п. 2 ст. 549).

Дело в том, что продажа предприятия в целом, «на ходу» предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца. Сложные отношения, возникающие при такой продаже, требуют специального регулирования.

Несмотря на то что предприятие как имущественный комплекс признается недвижимостью, оно представляет собой совершенно особый объект гражданских прав., отношение законодателя к предприятию как к особому объекту прав проявляется, «во-первых, чисто формально — предприятие не упоминается в определении недвижимости в статье 130 ГК, а „вводится“ в статье 132, которая расположена после блока статей о недвижимости. Во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие, как права требования, долги, исключительные права, к недвижимости не относятся. Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связанности с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. В-третьих, предприятие является объектом, который „выпадает“ из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является»

Правовой режим предприятия как особого объекта гражданских прав просматривается не только в нормах, регулирующих договор продажи предприятия. Специальные правила установлены ГК и в отношении некоторых других видов договоров, объектом которых является предприятие как имущественный комплекс: аренды (ст.656 — 664); доверительного управления (пп.1, 3 ст.1013). Особые положения, регулирующие сделки с предприятием, содержатся также в Федеральных законах: «О несостоятельности (банкротстве)» (ст.86); «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» (ст. 26); «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (ст.69 — 73).

Необходимо еще раз подчеркнуть, что действующее законодательство, и прежде всего ГК (ст.132), рассматривает предприятие как единый имущественный комплекс только как объект гражданских прав, а не в качестве их субъекта. Дело в том, что ранее российское законодательство оперировало понятием «предприятие», имея в виду именно субъекта (юридическое лицо) гражданских прав и участника имущественного оборота. Именно в таком качестве (субъекта гражданских прав) предприятие нередко становилось предметом различных сделок, включая и договор продажи предприятия. В частности, Закон РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» предусматривал такой способ приватизации, как продажу государственных и муниципальных предприятий по конкурсу и на аукционе. Указ Президента РФ от 2 июня 1994г. №1114 «О продаже государственных предприятий — должников» (т.е. субъектов обязательств, юридических лиц) допускал продажу по конкурсу неплатежеспособных государственных предприятий.

Ситуация, когда допускается продажа субъектов гражданских прав и обязанностей, представляется парадоксальной. Ведь указанные субъекты (юридические лица) являются такими же участниками имущественного оборота, как и физические лица. С введением в действие части первой ГК (1 января 1995г.) законодательство избавилось от этого порока. Тем не менее в юридической литературе до настоящего времени можно встретить взгляд на продажу предприятия в том числе и в качестве субъекта гражданских прав и обязанностей.

В связи с приведенной точкой зрения хотелось бы отметить следующее. Во-первых, когда законодатель упоминает в составе имущества предприятия как единого имущественного комплекса права требования и долги, он имеет в виду, конечно же, права требования и долги по обязательствам собственника предприятия, связанным с деятельностью этого имущественного комплекса. Само по себе предприятие, не будучи юридическим лицом, в принципе не может иметь никаких прав и обязанностей. Во-вторых, необходимо видеть различие между понятиями «предприятие» (как имущественный комплекс, объект гражданских прав) и «государственное или муниципальное унитарное предприятие» (как организационно — правовая форма коммерческой организации, субъект гражданских прав и обязанностей). Во втором случае слово «предприятие» — лишь один из элементов наименования соответствующей организационно — правовой формы юридических лиц.

Итак, объектом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В этом смысле необходимо выделить две категории прав продавца (собственника предприятия), в отношении которых в ГК предусмотрены два противоположных правила (пп.2, 3 ст.559). К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права на использование таких средств индивидуализации. Если иное не будет предусмотрено договором продажи предприятия, эти права переходят к покупателю.

Вторую категорию составляют права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, предусмотренные законом или иными правовыми актами. Причем за неисполнение переданных покупателю в составе предприятия обязательств, имевшее место по причине отсутствия у покупателя разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.

В договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной инвентаризации предприятия.

Определение состава имущества предприятия и источников его образования

Для осуществления своей деятельности любое предприятие должно располагать определенными ресурсами, т. е. предприятие должно иметь имущество. Под имуществом предприятия понимаются все материальные, нематериальные и денежные средства, находящиеся в пользовании, владении и распоряжении предприятия.

Правовое положение имущества предприятия регламентируется Гражданским кодексом России. В соответствии с действующим законодательством имущество может находиться в частной, государственной, муниципальной собственности, а также собственности общественных организаций.

В нашем случае для создания предприятия необходим следующий перечень имущества:

- в первом приближении этот перечень включает в себя:

- оборудование;

- здания;

- материальные оборотные средства;

- денежные оборотные средства;

Оборудование включает в себя разнообразные виды оборудования, применяемые для производства продукции - станки, прессы, прокатные станки, подъемно-транспортное оборудование;

Здания - архитектурно-строительные объекты, предназначенные для создания необходимых условий труда. К ним относятся производственные корпуса цехов, гаражи, складские помещения и т. д.;

К материальным оборотным средствам относят оборотные средства в производственные запасы сырья и материалов, оборотные средства в незавершенное производство и оборотные средства в запасы готовой продукции.

Денежные оборотные средства - это свободные денежные средства, находящиеся в кассе или на текущих счетах в банке.

Каждый из перечисленных видов имущества может иметь различные источники образования. К таким источникам могут быть отнесены:

- акционерный капитал;

- аренда;

- краткосрочный кредит;

- кредиторская задолженность.

В последующем, в процессе функционирования предприятия, к этим источникам добавляются амортизационные отчисления и нераспределенная прибыль предприятия.

В курсовой работе необходимо обосновать выбор источников финансирования имущества в момент создания предприятия.

Определение состава имущества предприятия и источников его образования

В соответствии со ст. 132 Гражданского кодекса РФ, «предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью, т. е. оно или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором».

Для правильного понимания рассматриваемой концепции необходимо отметить, что она основана на виде стоимости, не являющемся рыночным.

Согласно международным стандартам оценки: «Рыночная стоимость есть расчетная величина — денежная сумма, за которую имущество должно переходить из рук в руки на дату оценки между добровольным покупателем и добровольным продавцом в результате коммерческой сделки после адекватного маркетинга; при этом полагается, что каждая из сторон действовала компетентно, расчетливо и без принуждения». Определение рыночной стоимости предприятия (равно как и любого иного вида имущества) основано на принципе наиболее эффективного использования, которое, согласно международным стандартам, определяется как наиболее вероятное использование имущества, являющееся физически возможным, разумно оправданным, юридически законным и финансово осуществимым, и в результате которого стоимость оцениваемого имущества будет максимальной. Если целью оценки является определение такого вида стоимости, как стоимость предприятия как действующего объекта, то принцип наиболее эффективного использования невозможно применять, так как при этом определяется не стоимость в обмене (меновая стоимость), а стоимость в использовании (потребительная стоимость) для конкретного пользователя.

Понятие стоимости предприятия как действующего (бизнеса в целом) включает в себя оценку функционирующего предприятия и получение из общей стоимости действующего предприятия величин для составных его частей, выражающих их вклад в общую стоимость. Сравним определение, данное в международных стандартах, с определениями российских стандартов.

По международным стандартам стоимость действующего предприятия — это стоимость единого имущественного комплекса, определяемая в соответствии с результатами функционирования сформировавшегося производства. Оценка стоимости отдельных объектов предприятия заключается в определении вклада, который вносят эти объекты в качестве составных компонентов действующего предприятия.

По Российским стандартам стоимость действующего предприятия — это стоимость всего имущественного комплекса функционирующего предприятия (включая нематериальные активы) как единого целого.

Формулировки, содержащиеся в российских оценочных стандартах, учитывают специфику терминологии, сложившейся в гражданском законодательстве РФ, которое определяет предприятие как имущественный комплекс, используемый для ведения предпринимательской деятельности. Однако не совсем точный перевод самого термина — стоимость предприятия как действующего (on-going-concern) — приводит к неоднозначному его пониманию российскими авторами. Например, в одном из российских учебных пособий по оценке бизнеса совершенно правильно приводятся два определения стоимости для целей оценки в зависимости от «сценария» развития предприятия:

1) оценка стоимости действующего предприятия;

2) оценка ликвидационной стоимости предприятия.

Стоимость предприятия как действующего является нерыночным видом стоимости, о чем, кстати, сказано в названии международного стандарта оценки МСО-2 «Базы, отличные от рыночной стоимости», где описан данный вид стоимости. В соответствии с принципами международных оценочных стандартов понятие «действующее предприятие» отражает одну из концепций, на которых строится учетная политика, и не должно отождествляться с видом стоимости, используемым для целей оценки. Стоимость предприятия как действующего является стоимостью, создаваемой деятельностью бизнеса, для которого учреждено данное предприятие. Она выражает стоимость некоторого сложившегося бизнеса и выводится путем капитализации его прибыли. Полученная таким образом стоимость включает вклад земли, зданий, машин и оборудования, а также гудвилла и других неосязаемых активов. Общая сумма стоимостей в использовании по всем активам составляет стоимость предприятия как действующего.

В концепции определения стоимости предприятия как действующего наиболее ярко получил свое выражение один из принципов оценки, связанных с эксплуатацией предприятия, — принцип вклада, который отражает определение стоимостей в использовании (потребительных стоимостей) различных, видов собственности предприятия. Иными словами, посредством определения стоимости предприятия как действующего собственник может оценить вклад различных активов (групп активов) в общий показатель стоимости. Принцип вклада в теории оценки означает то, что включение любого дополнительного актива в систему предприятия экономически целесообразно, если получаемый прирост стоимости предприятия больше затрат на приобретение данного актива. Для оценки предприятия необходимо знать вклад каждого фактора производства в формирование дохода предприятия. Каждый из них должен быть оплачен (компенсирован) из доходов, создаваемых деятельностью предприятия. Определения этих видов стоимости, которые на практике обычно не рассматриваются в отрыве от оценки предприятия как действующего, сформулированы в международном стандарте МСО-2 «Базы оценки, отличные от рыночной стоимости».

1) если стоимость актива для бизнеса равна стоимости актива в использовании, то принимается решение о сохранении данного актива на балансе;

2) если стоимость актива для бизнеса равна чистой стоимости реализации актива, собственник принимает решение о продаже актива;

3) если стоимость актива для бизнеса равна чистым текущим затратам на замещение данного актива, собственник заменяет этот актив на другой.

Таким образом, в ходе оценки каждого актива с точки зрения его вклада в стоимость предприятия как действующего происходит анализ каждого актива на предмет дальнейшего использования. Результатом анализа является либо сохранение актива на балансе, либо (в случае, если актив, рассматриваемый в качестве отельной составляющей предприятия как действующего, не вносит вклад общую прибыльность предприятия и потому считается избыточным относительно потребностей, связанных с функционированием предприятия) рассматривается альтернативный вариант его использования продажа, обмен, утилизация и т. п.

Итак, при определении стоимости предприятия как действующего (как суммы стоимостей в использовании активов предприятия) необходимо к полученной итоговой стоимости прибавить рыночную или иную стоимость избыточных активов с альтернативным текущему вариантом использования.

Пример «Оценка стоимости предприятия как действующего».

1. Характеристика отрасли предприятия и его положения на рынке

Рассматриваемое предприятие является одним из типичных представителей российских предприятий энергетического комплекса, прошедшее в середине 90-х гг. процедуру акционирования. В результате бывшее государственное предприятие имеет на сегодняшний день статус открытого акционерного общества, 25% акций которого принадлежат государству, остальные же распределены среди трудового коллектива и администрации предприятия.

Предприятие обеспечивает полный цикл производства и обслуживания произведенных систем и комплексов, включая разработку, производство, поставку. Несмотря на то, что предприятие прошло процедуру акционирования, основным заказчиком его продукции (на 85-95%) до сих пор является государство в лице соответствующих министерств и ведомств.

Особенностью взаимоотношений с поставщиками предприятия — рядом предприятий является присутствие долгосрочных договоров, по которым осуществляются плановые поставки. Конкурентами предприятия на внутреннем рынке можно считать одновременно его же контрагентов по различным заказам, с рядом из которых предприятие связано общими технологическими циклами и общими инженерными сетями. Это аналогичные пост государственные и государственные предприятия энергетической промышленности, входившие до начала рыночных преобразований в одно комплексное объединение, частью которого являлось рассматриваемое предприятие.

Предприятие не занимается экспортом своей продукции, что обусловлено отсутствием подготовленных кадров в области сбыта. Помимо собственной материально-технической базы, высококвалифицированных инженерных и научных кадров предприятие обладает большим потенциалом в виде нематериальных активов, к сожалению, отсутствующих на балансе. Проблема постановки их на баланс, вовлечения в хозяйственный оборот (коммерциализации) интеллектуальной собственности особенно остро стоит перед руководством предприятия.

Ожидания директоров предприятий составляют важный прогнозный фактор, отражающий не только их субъективные настроения, но и текущую информированность о состоянии и перспективах отрасли в целом.

1. Анализ финансовых показателей предприятия ОАО «ВВС» был дан в предыдущей работе по финансовому анализу. Здесь добавлен только анализ изменений финансовых коэффициентов после нормализации баланса, и приведен алгоритм действий при нормализации (анализ для ОАО «ВВС» приведен в главе 5).

2. Нормализации бухгалтерской отчетности и влияние сделанных корректировок на финансовые показатели.

Остаточная стоимость основных средств была скорректирована (уменьшена) на сумму недействующих активов, а также на сумму списания морально устаревших основных средств после проведения переоценки.

Сумма запасов была скорректирована (уменьшена) в соответствии с данными инвентаризации запасов на складе предприятия.

Остальные статьи актива не корректировались.

3. Корректировки отчета о прибылях и убытках.

Сумма операционных доходов была скорректирована (увеличена) на сумму реализации списанных основных средств, сумма операционных расходов была скорректирована (увеличена) на сумму затрат на выбытие основных средств.

Суммы внереализационных доходов и расходов были скорректированы (увеличены) на суммы доходов от коммерческого использования (сдачи в аренду) неиспользуемых площадей, а также расходов по этим операциям и по результатам инвентаризации запасов.

Согласно международной практике существуют следующие варианты для капитализации:

1. Ближайшие по времени операции за последние двенадцать месяцев или финансовый год.

2. Операции, прогнозируемые на следующий год.

3. Средняя величина чистой прибыли по операциям за несколько последних лет.

4. Норма чистой прибыли (при условии возможного расширения деятельности в предстоящий период).

В силу того, что деятельность предприятия за последний год продолжается, для ориентации в том, какова будет ожидаемая деятельность в будущем, выберем базой для капитализации прогноз чистой прибыли на ближайший год.

5. Расчет адекватной ставки капитализации.

Ставка капитализации прибыли обычно выводится из ставки дисконтирования путем вычитания ожидаемых среднегодовых темпов роста прибыли. Поэтому для одного и того же предприятия ставка капитализации обычно меньше ставки приведения будущей стоимости к настоящему расчетному периоду.

5.2 Заключение и форма договора. Государственная регистрация перехода

права собственности на предприятие

Договор аренды предприятия считается заключенным после достижения сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора, с момента его государственной регистрации.

Существенная особенность порядка заключения договора аренды предприятия, отличающая его от других видов договора аренды имущества, состоит в том, что арендодатель должен совершить определенные действия, являющиеся необходимыми для последующего заключения договора аренды предприятия. ГК (§ 5 гл. 34) не включает правил об обязательном удостоверении состава предприятия, как это имеет место при продаже предприятия (п. 2 ст. 561 ГК), когда стороны еще до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требования. Указанные документы служат обязательным приложением к договору продажи предприятия.

Вместе с тем применительно к аренде предприятия в ГК содержатся положения, обязывающие арендодателя предоставить во владение и пользование арендатора не только основные средства предприятия, но и передать последнему в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, а также имущественные права, связанные с предприятием. Выполнение данной обязанности арендодателем возможно только при условии полной инвентаризации предприятия.

Кроме того, при передаче предприятия в аренду на арендатора переводятся долги, относящиеся к предприятию, что предполагает составление арендодателем (в качестве приложения к договору) полного перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав арендуемого предприятия. Невозможно передать предприятие в аренду и без бухгалтерского баланса.

Другое дело, что, в отличие от договора продажи предприятия, требования к форме договора аренды предприятия не включают требование о наличии в качестве обязательных приложений к договору соответствующих документов, удостоверяющих состав и стоимость имущества предприятия, передаваемого в аренду. В то же время невозможно представить, как стороны могут согласовать существенное условие договора аренды предприятия о предмете договора при отсутствии указанных документов.

Формально же все требования к форме договора состоят лишь в том, что договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Соблюдение этих требований исключает возможность заключения договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, а вместе с этим и действие соответствующей нормы из числа общих положений о заключении гражданско — правовых договоров (п. 2 ст. 434 ГК). В то же время законодатель ужесточает последствия несоблюдения формы договора аренды предприятия. Как известно, по общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК). В данном же случае несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность (п. 3 ст. 658 ГК).

Помимо условия о предмете договора к существенным условиям договора аренды предприятия относятся условия о размере арендной платы и о сроке аренды предприятия. По вопросу о размере арендной платы стороны должны руководствоваться нормами, регулирующими размер арендной платы по договору аренды здания или сооружения (ст. 654 ГК). Следовательно, текст договора аренды предприятия в обязательном порядке должен включать условие о размере арендной платы под страхом признания договора незаключенным. Правила определения цены товаров, работ, услуг, установленные на случай отсутствия соответствующего условия в гражданско — правовом договоре (п. 3 ст. 424 ГК), не подлежат применению к отношениям сторон, связанным с арендой предприятий.

Что касается условия договора о сроке аренды предприятия, то какие-либо специальные правила на этот счет отсутствуют как в числе положений, регулирующих аренду предприятий (§5 гл.34 ГК), так и среди норм, регламентирующих аренду зданий и сооружений (§4 гл.34 ГК). В связи с этим условие о сроке аренды должно определяться сторонами при заключении договора аренды предприятия. Однако отсутствие в договоре условия о сроке аренды предприятия не влечет признания его незаключенным, поскольку в силу п.2 ст.610 ГК в этом случае договор аренды предприятия признается заключенным на неопределенный срок.

С точки зрения целесообразности заключения договора аренды предприятия без указания срока его действия необходимо обратить внимание на возможные последствия признания такого договора заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за три месяца. Принимая во внимание трудоемкость заключения договора аренды предприятия, а также объем расходов, требуемых для исполнения указанного договора, представляется, что такая перспектива вряд ли устроит как арендатора, так и арендодателя.

Характерная особенность договора аренды предприятия, выделяющая его в самостоятельный вид договора аренды и отличающая его от других видов аренды, в том числе от договора аренды зданий и сооружений, заключается в том, что передача предприятия в аренду во всех случаях сопровождается, с одной стороны, уступкой арендатору прав требований арендодателя, а с другой — переводом на него долгов арендодателя, связанных с деятельностью передаваемого в аренду предприятия.

В ГК (§ 5 гл. 34) отсутствуют какие-либо специальные правила, которые бы регулировали порядок и условия уступки арендодателем прав требований арендатору по договорам и иным обязательствам, связанным с деятельностью предприятия. Права требования, подлежащие передаче арендатору вместе с предприятием, должны определяться в договоре аренды предприятия, их уступка арендатору осуществляется по общим правилам о цессии (ст. 382 — 386, 388 — 390 ГК).

Перевод долга требует во всех случаях согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК). Принимая во внимание, что у собственника (арендодателя) среднего или крупного предприятия могут быть сотни и тысячи кредиторов по обязательствам, связанным с деятельностью этого предприятия, необходимость получения от каждого из кредиторов письменного согласия на перевод долга явилась бы непреодолимым препятствием для передачи указанного предприятия в аренду. Поэтому законодатель предусмотрел на этот счет специальные правила об уведомлении кредиторов об аренде предприятия и наделил последних определенными правами, что в юридической литературе обоснованно рассматривается как особая форма истребования согласия кредиторов на перевод долга

В ГК предусмотрены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на перевод долга по обязательствам, связанным с передаваемым в аренду предприятием, а также последствия нарушения этого порядка (ст. 657).

Обязанностью арендодателя по договору аренды предприятия является письменное уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, до момента передачи арендатору этого предприятия. Объем прав кредиторов и последствия реализации ими своих прав для сторон поставлены в прямую зависимость от исполнения арендодателем обязанности по уведомлению кредиторов об аренде предприятия.

Кредиторам, как получившим уведомление о продаже предприятия, но не давшим согласие на перевод долга, так и не получившим такого уведомления, предоставлено право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения арендодателем причиненных этим убытков. Разница между ними состоит в том, что кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех месяцев со дня получения уведомления об аренде предприятия, а кредитор, не получивший такого уведомления, — в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия в аренду.

Кроме того, по долгам, включенным в состав данного предприятия, которые были переданы арендатору без согласия кредиторов на перевод этих долгов, арендодатель и арендатор после передачи предприятия последнему несут солидарную ответственность.

Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 658 ГК). С заявлением в регистрирующие органы о государственной регистрации договора аренды предприятия могут обратиться как арендодатель, так и арендатор (п. 1 ст. 26 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997г.).

Как и в случае с арендой зданий и сооружений, государственной регистрации подлежит сам договор аренды предприятия, а не некое право аренды

Если исходить из того, что государственной регистрации подлежит не договор аренды, а принадлежащее арендатору право аренды соответствующего предприятия, мы столкнемся с необходимостью применения к указанным правоотношениям нормы, содержащейся в п. 2 ст. 22 Закона о государственной регистрации. Согласно данной норме зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним в месте нахождения объекта. Учитывая, что в составе предприятия может находиться множество земельных участков, зданий, сооружений и иных объектов недвижимого имущества, выполнение данного правила может оказаться чрезвычайно обременительным для арендатора.

С точки зрения технической государственная регистрация договора аренды предприятия как имущественного комплекса осуществляется соответствующим учреждением юстиции (регистрирующим органом) в месте регистрации арендодателя (собственника предприятия) как юридического лица Проведение государственной регистрации договора аренды предприятия удостоверяется штампом регистрационной надписи на оригинале договора (п. 77 Правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним). Одновременно в подразд. III Единого государственного реестра вносится запись об обременении права собственности или иного вещного права арендодателя на переданное в аренду предприятие договором аренды (п. 44 Правил), а арендатору выдается свидетельство о государственной регистрации аренды предприятия.

По окончании срока аренды предприятия либо прекращении обязательств, вытекающих из договора, по иным основаниям запись в Едином государственном реестре об обременении права собственности либо иного вещного права арендодателя на предприятие погашается специальным штампом погашения регистрационной записи, в котором должны быть проставлены дата регистрации прекращения соответствующего обременения и имя регистратора, заверенные его подписью (п.62 Правил).

5.3 Юридическое значение и последствия уведомления кредиторов

о продаже предприятия

Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части.

Любое предприятие, независимо от того, используется оно реально в предпринимательской деятельности или нет, как правило, обременено обязательствами перед кредиторами. В качестве таких обязательств могут выступать обязанности продавца по договорам, заключенным непосредственно перед продажей предприятия и еще не исполненным. Разумеется чаще всего у продавца есть долги, возникшие из ранее не исполненных договоров. Поскольку предприятие как имущественный комплекс, включается в имущественную базу продавца как должника, за счет которой можно удовлетворить требования кредиторов, то комментируемая статья содержит в себе правила, направленные на первоочередную защиту прав этих лиц. Для защиты прав кредиторов предусмотрена процедура уведомления их о предстоящей продаже предприятия. Возникает вопрос о том, в какой форме должно быть сделано такое уведомление. Представляется, что оно должно быть индивидуализированным, т.е. недопустимо использовать в качестве уведомления публикацию в средствах массовой информации. Более того, поскольку уведомление является обязанностью сторон по договору продажи предприятия, то они должны позаботиться о наличии надлежащих доказательств выполнения своей обязанности (извещение об уведомлении). Кредитор продавца, получивший извещение о продаже им предприятия, может выбрать одну из следующих моделей поведения: а) изучив покупателя, дать согласие на перевод долга на него, который будет осуществляться по правилам ст. ст. 391 и 392 ГК РФ; б) ввиду каких-либо причин не соглашаться на перевод долга и потребовать досрочного исполнения договора или его прекращения; в) если договор продажи предприятия все же был заключен без согласия кредитора, потребовать признания его недействительным полностью либо в соответствующей части. В последнем случае, очевидно, следует говорить о наличии специальных условий недействительности договора продажи предприятия по сравнению с основаниями недействительности сделок либо о частном случае применения ст. 168 ГК.

В случае, если указанный срок кредитором не был соблюден, возможно два варианта: 1) предусмотренные договором обязанности сохраняются за продавцом, и он несет ответственность перед кредитором; 2) обязанности без согласия кредитора переводятся на покупателя с сохранением солидарной ответственности продавца. Солидарная ответственность наступает только по тем обязательствам, которые были включены в состав передаваемого предприятия. В тех случаях, когда кредитор не был извещен, установлен годичный срок, который следует считать специальным сроком исковой давности. При этом не имеет значения, было ли требование кредитора отражено в передаточном акте или скрыто от покупателя. Так, Высший Арбитражный Суд РФ признал соответствующим требованиям закона решение арбитражного суда об удовлетворении иска коммерческого банка по кредитному договору, заключенному автотранспортным предприятием до его продажи, хотя покупатель и ссылался на то, что в момент приобретения автотранспортного предприятия этот долг не был отражен, и, следовательно, ответственность покупателя ограничивается только определенной в договоре суммой долга. Арбитражный суд признал требования банка обоснованными и подлежащими удовлетворению, поскольку к покупателю в соответствии с договором переходят обязанности по уплате всех долгов купленного предприятия, в том числе и " скрытых" от глаз покупателя в момент совершения сделки.

5.4 Исполнение договора. Последствия передачи предприятия

покупателю с недостатками

Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил. В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе (пункт 1 статьи 563), покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия. Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия. Продавец в случае получения уведомления покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствия в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество.

В то же время применение некоторых прямо указанных норм является весьма затруднительным, например статьи 460 Гражданского Кодекса РФ, устанавливающей обязанность продавца передать товар свободным от требований третьих лиц, поскольку в силу специального указания статьи 562 Гражданского Кодекса РФ это является вполне допустимым, а ввиду экономической сущности предприятия - распространенным.

Все недостатки предприятия могут быть условно разделены на две большие группы: оговоренные путем указания на них в передаточном акте; не оговоренные, выявленные после заключения договора или после передачи предприятия. Для первого вида недостатков ст. 565 ГК РФ содержит не вполне удачный оборот о праве покупателя требовать уменьшения цены по договору после передачи и принятия предприятия.

Поскольку передаточный акт подписывается обеими сторонами (статья 563 Гражданского Кодекса РФ), то, очевидно, уменьшение цены происходит до заключения договора. Хотя не исключена и ситуация, при которой передача предприятия происходит после подписания договора, но перед его государственной регистрацией. Надо полагать, именно в этом случае будет применяться пункт 2 статьи 565.

Неуказанные в передаточном акте или договоре недостатки также должны быть разделены на две подгруппы: в первую следует включить недостатки, за которые продавец не отвечает, а во вторую - те, за которые он несет ответственность. К последним в соответствии со статьей 476 Гражданского Кодекса РФ относятся недостатки, которые либо сами существовали до передачи товара, либо возникли по причинам, существовавшим до этого момента.

Вопрос об ответственности продавца за последнюю группу недостатков будет решаться в зависимости от того, являются ли они в принципе устранимыми или неустранимыми, а также от того, воспользовался ли продавец своим правом на замену отдельных частей предприятия или устранение недостатков. Кроме того, характер недостатков должен быть таким, чтобы они делали предприятие непригодным для использования в целях, предусмотренных договором. Если в договоре такие цели не названы, следует руководствоваться общим назначением производственных мощностей и технологий.

В случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства.

5. 5 Особые случаи продажи предприятий. Особенности продажи предприятия при банкротстве: для восстановления платежеспособности должника в рамках процедуры внешнего управления и в порядке конкурсного

производства. Продажа государственных предприятий-должников

Особые случаи продажи предприятия “Существенными особенностями отличается правовое регулирование отношений, связанных с продажей предприятия, при приватизации государственного или муниципального имущества, а так же при несостоятельности (банкротстве) должника. В обоих случаях нормы, содержащиеся в специальном законодательстве, имеют приоритет по сравнению с положениями гражданского кодекса, регулирующими договор продажи предприятия. Такая иерархия правовых норм установлена самим кодексом”. Так как в соответствии со статьёй 217 Гражданского Кодекса при приватизации государственного и муниципального имущества, предусмотренные Гражданским Кодексом положения, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законом о приватизации не предусмотрено иное. Согласно пункту 3 статьи 65 Гражданского кодекса основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а так же порядок ликвидации такого юридического лица устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве). “Предприятие как имущественный комплекс является объектом продажи при применении такого способа приватизации как выкуп арендованного государственного или муниципального имущества”31. По видимому здесь речь идет о договорах аренды государственных и муниципальных предприятий, которые заключены с созданными трудовыми коллективами этих предприятий организациями арендаторов до введения в действие закона Российской Федерации «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации». Значительными особенностями отличается продажа предприятия (бизнеса) организации-должника при применении к ней процедур несостоятельности (банкротства). «В отличие от договора продажи предприятия, при продаже предприятия (бизнеса) должника Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрено, что денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав предприятия». Таким образом, мы видим, что предприятие продается без долгов, связанных с этим имущественным комплексом, которые образовались до возбуждения дела о банкротстве в арбитражном суде. Продажа предприятия (бизнеса) должника производится путем проведения открытых торгов. «Внешний управляющий обязан опубликовать объявление о продаже предприятия на открытых торгах в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению (в настоящее время – Федеральная служба по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению)». При проведении торгов в форме аукциона победитель торгов и их организатор в день проведения аукциона подписывают протокол, имеющий силу договора. Если торги организованны и проведены в форме конкурса договор купли продажи подписывается победителем конкурса и организатором торгов в срок не позднее двадцати дней с даты проведения конкурса. В отличии от покупателя по договору продажи предприятия, регулируемому Гражданским кодексом, покупатель предприятия должника в отношениях связанных с несостоятельностью, в тех случаях, когда основной вид деятельности осуществляется только на основании лицензии, вместе с предприятием приобретает преимущественное право на получение соответствующего разрешения.

Особенности продажи предприятия как имущественного комплекса при несостоятельности (банкротстве) коммерческой организации

Регулирование продажи предприятия как имущественного комплекса, принадлежащего несостоятельному должнику, обладает целым рядом особенностей, обусловленных спецификой конкурсного производства.

Эти особенности установлены ст.94, 109, 110, 139, 175, 195, 196 Федерального закона от 26 октября 2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Нормы гражданского законодательства применяются к продаже предприятия несостоятельного должника субсидиарно, в том случае, если законодательство о банкротстве не регулирует соответствующих отношений. Так, например, для определения момента перехода права собственности на предприятие несостоятельного должника к покупателю подлежит применению п.1 ст.564 ГК РФ. Кроме того, факультативно применяются нормы иных законов, например Федерального закона от 8 августа 2001г. №129-ФЗ " О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Особенности продажи предприятия несостоятельного должника характерны только для процедур внешнего управления и конкурсного производства. Соответствующие нормы не распространяются на отчуждение предприятия, осуществляемое в рамках процедур наблюдения и финансового оздоровления.

Хотя предприятие в данном случае и рассматривается как единый имущественный комплекс, тем не менее, при осуществлении процедуры несостоятельности допускается его отчуждение по частям. В соответствии с п. 1 ст. 110 Закона о несостоятельности объектом продажи могут служить филиалы и иные структурные подразделения должника - юридического лица. Конечно, в данном случае законодатель допустил некоторую некорректность. Речь идет о допустимости отчуждения имущества, закрепленного за филиалами и иными структурными подразделениями. Эти положения имеют важное практическое значение, поскольку допускают возможность разделения предприятия. В том случае, если осуществляется продажа части предприятия (филиала, иного структурного подразделения), то таковая должна быть обособлена от иного имущества предприятия путем выделения на отдельный баланс. Это дает возможность индивидуализировать обособленное имущество и сделать его самостоятельным объектом отчуждения.

Существенное отличие продажи предприятия, принадлежащего несостоятельному должнику, от обычной продажи предприятия заключается в том, что в состав подлежащего отчуждению предприятия включаются только активы. В то же время денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав такого предприятия (за исключением тех обязательств должника, которые возникли сразу после принятия заявления о признании должника банкротом).

Для продажи предприятия, принадлежащего несостоятельному должнику, установлена специальная процедура принятия решения о продаже. Продажа предприятия допустима только в том случае, если это предусмотрено планом внешнего управления. В свою очередь, такое мероприятие, как продажа предприятия, включается собранием кредиторов в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. Кроме того, в решении о продаже предприятия должно содержаться указание на минимальную цену отчуждения предприятия.

Законом о несостоятельности установлена специфика порядка продажи предприятия. Возмездное отчуждение предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона. В том случае, если в состав имущества предприятия входит имущество, которое отнесено к ограниченно оборотоспособному имуществу, то отчуждение предприятия производится только путем проведения закрытых торгов.

В роли организатора торгов выступает арбитражный управляющий, который, впрочем, вправе привлечь для этих целей и специализированную организацию, но только с разрешения собрания кредиторов или комитета кредиторов.

О продаже предприятия на торгах публикуется сообщение в официальном издании, а также в печатном органе по месту проведения торгов не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов.

При определении начальной цены продажи предприятия, выставляемого на торги, привлекается независимый оценщик, который действует на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника. Начальная цена определяется на основании рыночной стоимости отчуждаемого имущества. При этом начальная цена не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника при обращении с ходатайством о продаже предприятия.

В том случае, если торги признаются несостоявшимися, собранию кредиторов или комитету кредиторов предоставлено право изменить условия проведения торгов. Собрание (комитет) кредиторов может установить иной порядок отчуждения предприятия, например посредством публичного предложения. Однако и в этом случае предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

Лицо, признанное победителем торгов, подписывает с внешним управляющим договор купли-продажи предприятия. Этот договор должен быть подписан не позднее десяти дней с даты подведения итогов торгов. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника.

Несколько иные правила продажи предприятия несостоятельного должника установлены для случаев, если в качестве банкрота выступают стратегические предприятия и организации, субъекты естественной монополии или градообразующие предприятия. Для первых двух субъектов обязательным является условие о проведении торгов в форме конкурса. Для должников, являющихся градообразующим предприятием, могут быть проведены торги в форме конкурса.

Продажа государственных предприятий-должников.

Продажа государственных предприятий-должников производится в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 20 мая 1994г. №498 «О некоторых мерах по реализации законодательных актов о несостоятельности (банкротстве) предприятий», с Указом Президента Российской Федерации от 2 июня 1994г. №1114 «О продаже государственных предприятий-должников» и утвержденным этим Указом Положением о порядке продажи государственных предприятий-должников.

Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников действует в отношении предприятий-должников, находящихся в государственной собственности, по которым в момент принятия решения о признании структуры баланса неудовлетворительной, а предприятий — неплатежеспособными не утвержден в установленном порядке план приватизации, а также находящиеся в государственной собственности пакеты акций предприятий-должников.

Продажа государственных предприятий-должников, признанных неплатежеспособными, осуществляется путем:

- реализации на коммерческих и инвестиционных конкурсах предприятий-должников с сохранением статуса юридического лица;

- ликвидации предприятий-должников и последующей реализации на аукционах, коммерческих или инвестиционных конкурсах их имущества (активов);

- реализации на аукционах находящихся в государственной собственности долей (паев, акций) предприятий-должников.

Под продажей предприятий-должников с сохранением юридического лица понимается продажа имущества предприятий, а также в полном объеме имущественных и неимущественных прав предприятий. Объектом продажи предприятия-должника является единый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства и финансовые активы (за исключением имущества предприятия, не подлежащего продаже), пассивы, его имущественные права, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иные объекты, а также личные неимущественные права.

Не может быть продано имущество специального назначения, не подлежащее приватизации в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации, а также объекты социально-коммунальной сферы (жилищный фонд, детские дошкольные учреждения и, по согласованию с соответствующим органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органами местного самоуправления, иные жизненно важные для данного региона объекты социальной и коммунальной

инфраструктуры), которые передаются в государственную собственность субъекта Российской Федерации или в муниципальную собственность.

При продаже предприятия-должника из состава его имущественного комплекса могут быть исключены объекты, не завершенные строительством, которые подлежат продаже исключительно на аукционах за деньги, при этом до 50% средств, вырученных от продажи указанных объектов, подлежат перечислению предприятию-должнику и могут быть использованы исключительно на удовлетворение требований кредиторов.

Правом участия в конкурсе на приобретение предприятий-должников обладают любые физические и юридические (в том числе и иностранные) лица, не являющиеся ограничиваемыми лицами, своевременно подавшие документы и внесшие в уставном порядке залог (задаток) в размере 100% начальной цены предприятия.

Для участия в конкурсе в дополнение к документам, установленным законодательством Российской Федерации о приватизации, заявители должны представить:

- документы, удостоверяющие, что заявитель не является ограничиваемым лицом (в том случае, если предприятие-должник занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, — предварительное согласие антимонопольных органов на приобретение предприятия);

- справку о депонировании на счете продавца суммы в размере не менее 20% просроченной кредиторской задолженности предприятия-должника за вычетом суммы обязательств предприятия-должника перед покупателем.

В соответствии с Положением о порядке продажи государственных предприятий-должников обязательными условиями конкурса являются:

- погашение не менее 20% просроченной кредиторской задолженности предприятия-должника в срок не более одного месяца со дня заключения договора купли-продажи;

- обязательство по реорганизации предприятия-должника в месячный срок с момента заключения договора купли-продажи.

Условия конкурса могут включать следующие обязательства:

- сохранение деятельности предприятия по производству отдельных видов товаров (работ, услуг) — исключительно по ходатайству антимонопольных органов в случае, если по указанным видам товаров (работ, услуг) предприятие-должник занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке;

- сохранение численности рабочих мест — исключительно на основании ходатайства местной администрации, если предприятие-должник является градообразующим;

- объем инвестиций в предприятие.

По результатам проведения конкурса между продавцом и победителем конкурса (получателем) заключается договор купли-продажи, который подлежит регистрации Российским фондом федерального имущества.

С момента заключения договора купли-продажи предприятие-должник считается переданным покупателю, который приобретает все права собственника, предусмотренные гражданским законодательством.

Продажа имущества (активов) ликвидируемого предприятия-должника (в соответствии с разделом III Положения о порядке продажи государственных предприятий-должников) осуществляется в случаях, если:

- конкурс по продаже предприятия-должника признан несостоявшимся либо результаты конкурса аннулированы и не принято решение о проведении повторного конкурса;

- по результатам анализа финансового состояния предприятия, осуществляемого Федеральным управлением по делам о несостоятельности (банкротстве) при принятии решения о признании предприятия неплатежеспособным и имеющим неудовлетворительную структуру баланса, продажа предприятия-должника в порядке, установленном разделом II Положения, признана нецелесообразной.

Продажа имущества (активов) предприятия-должника осуществляется на основании решения Федерального управления или соответствующего органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, которое доводится в установленном порядке до кредиторов предприятия.

Если в течение 30 дней с момента оповещения кредиторов не получено ни одного заявления кредиторов, имеющих обязательства предприятия, срок исполнения которых наступил, о несогласии с ликвидацией предприятия-должника и продажей его а