Можно ли учесть убыток, который возник при реализации доли в уставном капитале по цене ниже цены ее приобретения (ниже стоимости вклада в уставный капитал) (п. 2 ст. 268 НК РФ)?

Ситуация актуальна для отношений, возникших до 01.01.2009.

В п. 2 ст. 268 НК РФ предусмотрена возможность учесть убыток, возникший при реализации имущества (имущественных прав), указанного в пп. 2 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ. Но ничего не говорится в п. 2 ст. 268 НК РФ про пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, который определяет особенности учета расходов при реализации имущественных прав (долей, паев).

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции делать это неправомерно. Есть авторы, которые согласны с таким подходом.

В то же время судебная практика исходит из того, что убыток от реализации доли в уставном капитале можно учесть. Такого же мнения придерживаются и некоторые авторы.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Убыток, который возник при реализации доли в уставном капитале по цене ниже цены ее приобретения (ниже стоимости вклада в уставный капитал), не учитывается

Письмо ФНС России от 21.06.2006 N 02-3-11/181@

Налоговые органы указывают, что убыток в виде превышения стоимости вклада в уставный капитал над доходами от его реализации не учитывается. Этот порядок распространяется как на период до 1 января 2006 г., так и после указанной даты.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 28.06.2006 N 26-12/58305

Письмо Минфина России от 08.11.2006 N 03-03-04/1/735

Финансовое ведомство отмечает, что п. 2 ст. 268 НК РФ не предусмотрена возможность учета убытка от реализации имущественных прав в виде превышения стоимости вклада в уставный капитал общества над доходами от его реализации.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 22.06.2007 N 20-12/059641.1@

Письмо УФНС России по г. Москве от 03.04.2007 N 20-12/031074

Статья: Отчуждение доли собственника в уставном капитале ООО: правовые и налоговые аспекты (" Финансовая газета. Региональный выпуск", 2007, N 6)

Консультация эксперта, 2007

Статья: Что изменилось в учете и налогообложении на 05.04.2006 (" Главбух", 2006, N 8)

Консультация эксперта, 2006

Консультация эксперта, 2006

Письмо Минфина России от 06.03.2006 N 03-03-02/53

В Письме указано, что убыток в виде превышения стоимости вклада в уставный капитал общества над доходами от его реализации для целей налогообложения прибыли не учитывается.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 17.02.2010 N 16-12/016349@

Позиция 2. Убыток, который возник при реализации доли в уставном капитале по цене ниже цены ее приобретения (ниже стоимости вклада в уставный капитал), учитывается

Решение ВАС РФ от 21.05.2009 N ВАС-3454/09

Суд, проанализировав положения гл. 25 НК РФ, отклонил доводы Минфина России о возможности уменьшения доходов от реализации имущественных прав на их стоимость лишь в пределах суммы доходов, а также учета только убытков, обозначенных в пп. 2 и 3 п. 1 ст. 268 НК РФ.

Постановление ФАС Уральского округа от 13.07.2009 N Ф09-4757/09-С3 по делу N А60-1831/2009-С10

Суд указал, что налогоплательщик вправе учесть убыток, полученный при реализации доли в уставном капитале.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.11.2008 N Ф04-7150/2008(16242-А45-3), Ф04-7150/2008(16244-А45-3) по делу N А45-3045/2008-45/97

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.01.2007 по делу N А56-6244/2006

Постановление ФАС Уральского округа от 16.10.2008 N Ф09-7442/08-С3 по делу N А07-890/08

Постановление ФАС Уральского округа от 24.09.2008 N Ф09-6808/08-С3 по делу N А07-3095/08

Суд со ссылкой на пп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ указал, что налогоплательщик правомерно включил в расходы убыток от реализации доли в уставном капитале.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.02.2008 по делу N А17-1711/5-2007 (Определением ВАС РФ от 03.06.2008 N 6812/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что общество правомерно учло убыток в результате продажи доли в уставном капитале. При этом суд отверг ссылку налогового органа на п. 3 ст. 270 НК РФ, поскольку названная норма регулирует порядок налогообложения при внесении взноса в уставный капитал, а не при дальнейшем распоряжении имущественными правами.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2006 по делу N А43-40911/2005-31-1326

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.10.2006 N Ф04-1784/2006(27110-А27-15) по делу N А27-42423/05-2 (Определением ВАС РФ от 22.01.2007 N 16737/06 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что налогоплательщик правомерно уменьшил доход от реализации доли в уставном капитале на сумму убытков в связи с продажей доли в уставных капиталах дочерних обществ.

Книга: Годовой отчет за 2006 год: Рабочие материалы и рекомендации для бухгалтера (под общ. ред. Т.Л. Крутяковой) (" АКДИ " Экономика и жизнь", 2006)

Автор приводит позицию Минфина России и ФНС России, согласно которой учесть убыток нельзя, и в то же время говорит, что с этим мнением можно поспорить. Аргументы следующие: с 1 января 2006 г. при продаже имущественных прав (включая и доли) нужно руководствоваться исключительно нормами ст. 268 НК РФ, а эта статья не содержит никаких ограничений, касающихся учета убытка от реализации имущественных прав.

Статья: Налогообложение операций по купле и продаже доли в уставном капитале (" Финансовая газета. Региональный выпуск", 2008, N 22)

Автор сделал вывод о том, что учет убытка от реализации доли в ООО в целях обложения налогом на прибыль правомерен. Отсутствие прямого указания на пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ в п. 2 ст. 268 НК РФ не является препятствием для учета убытка.

Аналогичные выводы содержит:

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 06.03.2007 N 03-03-06/2/44 " Отражение операций по продаже доли в уставном капитале" (" Нормативные акты для бухгалтера", 2007, N 8)

Статья: Можно ли признать убыток от реализации имущественных прав? (" Налоговые споры", 2006, N 10)

Статья: Продажа доли в ООО (" Новая бухгалтерия", 2006, N 8)