Подходы к толкованию содержания (состава сведений): США, Великобритания, Германия, Швейцария

Информационное общество в условиях тотальной глобализации, формировании мирового экономического пространства, постоянного взаимодействия субъектов хозяйствования друг с другом посредством новейших коммуникационных технологий развивается весьма стремительными темпами. При этом всё большую значимость приобретает коммерческая информация о деятельности субъектов хозяйствования. Граждане, организации, государство преследуют конкретные цели, на законном основании засекречивая определенные сведения, предпринимают соответствующие меры к обеспечению сохранения этих сведений в тайне.

Получение таких сведений незаконным путем, использование их в ущерб владельцу коммерческой информации, а также распространение их лицами, которым эти сведения были или стали известны в силу определенных обстоятельств (по роду деятельности – работникам, в результате случайности либо действий другого лица, которое не имело право предоставлять доступ к подобным сведениям), наносят материальный и моральный вред владельцу такой информации. В свою очередь, государство принимает на себя обязанность по обеспечению безопасности и правовой защите прав граждан, организаций, государства на тайну и иные сведения конфиденциального характера. Путем принятия соответствующих законов, иных нормативных актов, которые предусматривают ответственность третьих лиц за незаконное получение, использование такого рода информации, ее разглашения и распространения, осуществляется защита выше указанных прав граждан, организаций и государства.

Немаловажная роль отводится определению правового понятия тайны. Слово «тайна» происходит от глагола «таить» и, согласно толковому словарю В. Даля, означает нечто скрыто хранимое, неизвестное, неведомое, скрываемое от кого-либо с намерением утаить его, не оглашать и держать в секрете. Данное определение тайны отражает общий, скорее всего, бытовой характер взаимоотношений между людьми, так как содержание тайны – «нечто», не конкретизировано и не определяет круг лиц, которым это «нечто» не известно. Кроме того, тайна и секрет, исходя из смысла приведенного понятия, тождественны, что является спорным, так как тайна является более широким понятием, в содержание которого включены секреты и конфиденциальные сведения. Поэтому в данном определении тайны практически отсутствует правовой смысл.

По мнению Л. О. Красавчиковой, под тайной понимается не подлежащая разглашению определенная информация о действиях (состоянии и иных обстоятельствах) определенного лица (гражданина, организации, государства). В этом определении автор выделил ряд характеризующих тайну признаков: во-первых, тайна – это информация; во-вторых, информация о действиях лица и, в-третьих, эта информация не подлежит разглашению. Однако данное определение тайны не является полным, поскольку не конкретизировано содержание самого понятия – т. е. не указано, в каких областях деятельности гражданина, общества, государства может существовать подобная информация. Также не указана социально-правовая опасность распространения такой информации и не указано, в чем состоит правовая защита тайны.

Более полным с точки зрения правового содержания является определение тайны, сформулированное И. В. Смольковой. Автор выделила следующие признаки тайны:

тайна – это, прежде всего, сведения, информация;

сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц;

сведения могут быть известны или доверены определенным субъектам в силу их профессиональной или служебной деятельности, осуществления определенных поручений;

сведения не подлежат разглашению;

разглашение сведений (информации) может повлечь наступление негативных последствий (материальный и моральный ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю, или иному лицу);

на лицах, которым доверена информация, не подлежащая оглашению, лежит правовая обязанность ее хранить;

за разглашение этих сведений устанавливается законом юридическая ответственность.

Эти критерии позволили И.В. Смольковой сформулировать понятие тайны: «... с содержательной стороны тайна может быть определена как особым образом охраняемый законом блок секретной или конфиденциальной информации (сведений), известной или доверенной узкому кругу субъектов в силу исполнения служебных, профессиональных и иных обязанностей или отдельных поручений, разглашение которых может повлечь юридическую ответственность».

В свою очередь, по мнению В. А. Мазурова в определении тайны, сформулированном И. В. Смольковой, не конкретизирован «блок секретной или конфиденциальной информации», не отмечено, в чем заключается общественная опасность распространения подобной информации. Также не указано, что юридическая ответственность наступает не только за разглашение тайны, но и за ее незаконное получение и использование.

Тайна как правовое понятие имеет множество видов: государственная тайна, коммерческая тайна, тайна частной жизни, банковская тайна, адвокатская тайна, врачебная тайна и др. Тем не менее, режимы охраны и защиты той или иной тайны во многом схожи, поскольку, как правило, санкционированы государством по причине защиты законных прав и интересов граждан. А также, поскольку для функционирования подобных режимов охраны и защиты применяются схожие правового и организационно-технического характера меры. При этом каждая тайна представляет собой самостоятельный правовой режим информации, в силу чего можно говорить лишь о соотношении того или иного вида тайны друг с другом.

В. А. Мазуров выделяет следующие признаки, характеризующие коммерческую тайну:

это сведения (информация), имеющие действительную или потенциально коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ним нет свободного доступа на законном основании, и обладатель этих сведений принимает меры к их конфиденциальности;

эти сведения носят конфиденциальный характер;

неприкосновенность этих сведений обеспечивается государственно-правовой защитой;

незаконное получение, использование или разглашение этих сведений причиняет вред их владельцу;

эти сведения могут быть известны или доверенным лицам, работающим в коммерческих или государственных структурах, на которых возлагается обязанность неразглашения этих сведений;

незаконное получение, использование или разглашение этих сведений законодательством устанавливается юридическая ответственность.

Особым видом тайны является банковская тайна.

В общем виде банковскую информацию можно охарактеризовать как информацию, возникающую в результате банковской деятельности. Во-первых, это сведения, касающиеся собственно банка: его финансового положения, степени надежности, выполнения требований законодательства и др. Подобную информацию можно получить из устава банка, его лицензий, бухгалтерских балансов, отчетов о прибыли и убытках, отчетов об изменении капитала и других источников. Во-вторых, так как банк является коммерческой организацией, предоставляющей банковские услуги, то, как и у любой коммерческой структуры, у банка есть коммерческая тайна – соответствующая конфиденциальная информация. Такую информацию составляют детальная организационная структура и численность персонала банка, подробные сведения о существующих и разрабатываемых банковских продуктах, стратегия развития банка на определенный период и др. В-третьих, банковская информация – это сведения о конкретных операциях банка. Эта информация характеризует не только банк, но и тех лиц, с которыми банк вступает в правоотношения (клиенты, банки-корреспонденты). В таком случае наиболее информативными являются сведения о наличии счетов или вкладов (депозитов) и операциях по ним, об имуществе, находящемся на хранении в банке и т. п.

Очевидным является тот факт, что три вида банковской информации (сведения о банке, конфиденциальная информация банка и сведения о клиентах банка) должны иметь различный правовой статус.

При этом бесспорно, что информация о банке должна быть максимально доступна. Это осуществляется через т. н. раскрытие информации банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями путем ее публикации, размещения в общедоступных местах, на официальном сайте в глобальной компьютерной сети Интернет, путем предоставления запросов. Что касается конфиденциальной информации банка, то она должна охраняться в специально устанавливаемом для нее режиме. В частности, в режиме коммерческой тайны. Сведения о клиентах банка следует максимально оградить от разглашения. Как правило, в банковской практике такого рода информация охраняется в режиме банковской тайны.

Банк и его клиенты заинтересованы в том, чтобы информация о банковских сделках и операциях была конфиденциальной. Это повышает доверие к банковской системе, увеличивает приток средств и эффективность их использования в банках.

Со стороны государства также существует определенная заинтересованность к банковской информации о наличии счетов или вкладов (депозитов) и операциях по счетам, об операциях без открытия счета, об имуществе, находящемся на хранении в банке и др. Данный факт объясняется тем, что сведения, составляющие банковскую тайну, являются важным источником информации в аспекте выполнения государством своих функций. В частности, это касается поддержания устойчивости финансово-кредитной системы и, в еще большей степени, в пресечении различного рода правонарушений. На основании сведений, составляющих банковскую тайну, можно выявлять случаи неуплаты и недоплаты налогов, получения доходов незаконным путем, случаи незаконного отмывания денег, финансирования террористической деятельности и др.

В мировой практике по отношению к институту банковской тайны можно выделить две основные тенденции. В одних странах исходят из максимальной неприкосновенности банковской тайны, в других – создается жесткая система контроля финансовых потоков, которая представляет собой информирование банками компетентных органов об отдельных видах финансовых операций.

В большинстве стран сведения о состоянии счетов клиентов и выполняемых по ним операциям не подлежат разглашению и являются банковской тайной. Это означает, что сведения о счетах можно получить, как правило, только в случае возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица.

К государствам-сторонникам максимальной неприкосновенности банковской тайны относятся Швейцария, Лихтенштейн, Австрия, Венгрия, Люксембург, Сингапур, Гонконг и др.

До недавнего времени швейцарские банки придерживались принципа абсолютной защиты банковской тайны. Однако с 1 февраля 2013 года в Швейцарии вступил в силу закон «О международной административной помощи по налоговым вопросам» (принят в сентябре 2012 года), согласно которому иностранным налоговым органам разрешается направлять групповые запросы швейцарским властям о банковских счетах иностранцев, пытавшихся избежать налогообложения у себя дома. В Швейцарии обязательность сохранения тайны вкладов закреплена на конституционном уровне. Необоснованная передача банковской информации влечет строгое уголовное наказание. Банк не вправе отказать в предоставлении соответствующей информации федеральным и кантональным правоохранительным органам. В Австрии за нарушение банковской тайны любые лица могут быть лишены свободы до одного года или на них налагается штраф в размере, значительно превышающем ставку среднедневного заработка. Банковская система Венгрии среди европейских стран характеризуется высоким уровнем надежности. Эффективность организации банковской системы Венгрии сравнивают с банковской системой Швейцарии. Законодательство Лихтенштейна прямо регламентирует, что информацию о реальном собственнике денег банк не обязан раскрывать никому. С 1 января 2001 года в Лихтенштейне действует новый закон, который предусматривает обязанность профессионального лица проявлять необходимую осмотрительность при осуществлении финансовых сделок. Лихтенштейн является государством, поддерживающим международную борьбу с «отмыванием» денег.

27 января 1999 года Советом Европы была открыта для подписания «Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию» (Criminal Law Convention on Corruption, ETS № 173). В Конвенции указано на недопустимость ссылки на банковскую тайну как на основание для отказа от сотрудничества в расследовании преступлений. Страны, ратифицировавшие Конвенцию, добровольно обязуются наделять правоохранительные органы полномочиями отдавать распоряжения о предоставлении или аресте банковской, финансовой или коммерческой документации для проведения расследований. Следует отметить, что Республика Беларусь ратифицировала данную Конвенцию Законом Республики Беларусь от 26 мая 2003 года № 199-З (для Республики Беларусь Конвенция вступила в силу 1 марта 2008 года). В свою очередь, Российская Федерация ратифицировала Конвенцию лишь в июле 2006 года. Страны-участницы Конвенции образуют «Группу государств против коррупции» (ГРЕКО), которая объединяет национальные органы, компетентные в борьбе с коррупцией. Участниками Группы являются 49 государств, в том числе Люксембург (1999), США (2000), Швейцария (2006), Австрия (2006), Италия (2007), Лихтенштейн (2010).

Промежуточное положение по отношению к банковской тайне занимает Германия, Франция. В Германии предусмотрена обязательная идентификация клиентов во время осуществления сделок, а также хранение соответствующей информации в течение определенного времени. Однако предоставить подобную информацию банки и небанковские кредитно-финансовые организации могут лишь в строго предусмотренных законодательными актами случаях (к примеру, при явных признаках «отмывания» денег).

В Германии и Франции существует практика, когда рассмотрение гражданского дела (исключение – уголовного на конкретное лицо) не является основанием для банка предоставлять суду любые сведения, кроме случаев, когда банк сам выступает стороной по делу. При этом данное ограничение не распространяется на решения судов по гражданским и хозяйственным спорам. К примеру, если согласно решению суда осуществляется процедура санации или применяется другая форма объявления должника неплатежеспособным, то банки обязаны предоставлять соответствующие сведения. Среди других органов, которые могут в Германии требовать у банков предоставления сведений о счетах, следует назвать и налоговые службы. Полиции банки не передают никаких сведений. Более того, в случае незаконного запроса полицией любых сведений можно требовать возмещения вреда.

Во Франции нарушение обязанности работниками банка соблюдать банковскую тайну (профессиональную тайну касательно информации о клиентах банка) влечет ответственность по закону. При этом банку может быть предписано выплатить компенсацию в пользу лиц, которым причинен вред в результате несоблюдения указанной обязанности работниками банка. Данное нарушение является преступлением, наказуемым в соответствии со статьей 226-13 Уголовного кодекса Франции: лишением свободы на один год или 15 000 евро штрафа.

Жесткий контроль над финансовыми потоками существует в США. Согласно Акту о банковской деятельности (Bank Secrecy Act) 1970 года частные лица, банки и иные финансовые организации обязаны направлять сведения об определенных операциях в компетентные органы. В соответствии с Законом о борьбе с «отмыванием» денег (Money Laundering Control Act) 1986 года банки обязаны сообщать в правоохранительные органы обо всех подозрительных сделках на сумму свыше 5 тыс. долларов США, а по операциям с ценными бумагами – более 3 тыс. долларов США. Также особому контролю подлежат повторяющиеся сделки, которые связаны с продажей банковских чеков, почтовых переводов или дорожных чеков на сумму свыше 3 тыс. долларов США каждая, операции по обналичиванию повторяющихся чеков. За нарушение указанных норм предусмотрена суровая ответственность. Кроме перечисленных законов в области контроля за финансовыми потоками действуют Закон о пресечении «отмывания» денег 1994 года (Money Laundering Suppression Act), Закон о стратегии в области борьбы с «отмыванием» денег и финансовыми преступлениями 1998 года (Money Laundering and Financial Crimes Strategy Act), Закон об объединении и укреплении Америки путем обеспечения соответствующих инструментов для ограничения, перехвата и затруднения терроризма 2001 года (известный как Патриотический закон США – по аббревиатуре полного названия – Uniting and Strengthening America by Providing Appropriate Tools to Restrict, Intercept and Obstruct Terrorism Act of 2001, USA PATRIOT Act), Закон о реформировании разведки и предотвращения терроризма 2004 года (Intelligence Reform & Terrorism Prevention Act) и др. акты.

В странах, где право устанавливается судебными прецедентами, таких как Великобритания, Ирландия и некоторых других, с теми или иными особенностями, банковская тайна не регулируется законодательством о банковской деятельности, а проистекает из контрактных отношений между банком и клиентом. В этих странах банки несут обязанность по соблюдению конфиденциальности в отношении сведений о своих клиентах. Такая обязанность полностью признается судами, и клиенты в случае ее нарушения могут требовать возмещения причиненных убытков в полном объеме, либо возмещения по причине нарушения контрактных обязательств со стороны банка. Согласно тем же контрактным обязательствам банки обязаны хранить полученную от клиента информацию в тайне и после прекращения отношений, к примеру, после закрытия счета.

Английская судебная практика по традиции основывается на весьма осторожном подходе к раскрытию конфиденциальной банковской информации, в то же время закон устанавливает все больше оснований для предоставления конфиденциальной информации.

И та, и другая модель имеет свои преимущества и недостатки. При этом всю большую актуальность приобретает американская модель жесткого контроля финансовых потоков. Это обусловлено стремлением многих государств обезопасить своих граждан и государственный бюджет в связи с ростом случаев незаконного оборота денег, уклонения от уплаты налогов, а также связано с борьбой с организованной преступностью и с финансированием террористической деятельности.

Трактовка собственно содержания банковской тайны в мировой практике рассматривается как широкая и узкая.

Законодательство некоторых государств понимает под банковской тайной практически любую информацию, полученную банком в процессе обслуживания клиента, тем самым исходит из широкого толкования банковской тайны. Такого подхода придерживаются, как правило, в странах общего права, таких как Великобритания, Ирландия и некоторых других. А также во Франции, Германии, Швейцарии, Австрии, Андорре, Италии, Испании и др.; в некоторых странах постсоветского региона (Украина, Молдова). Это объясняется особенностями исторического развития института банковской тайны в Европе, а также различиями правовых систем отдельных государств. История института банковской тайны насчитывает более 300 лет: впервые в Швейцарии письменные сведения о банковской тайне датируются 1713 годом. В этом году Великий Женевский Совет принял банковские правила, в которых была закреплена обязанность банкира «регистрировать своих клиентов и их операции». При этом, однако, запрещалось передавать такую информацию третьим лицам, исключение – выраженное разрешение городского совета.

В Великобритании обязанность банка хранить конфиденциальность распространяется на всю информацию, полученную банком в ходе осуществления своей деятельности (при этом не ограничивается информацией о самом счете). Такая информация охраняется не только в рамках срока действия договора между банком и клиентом, но и до заключения договора и после его прекращения. В Кодексе добросовестной банковской практики (Banking Kode) Великобритании содержится достаточно широкое определение банковской тайны. Согласно Кодексу банки обязаны строго соблюдать конфиденциальность информации своих клиентов (в том числе и бывших), банки обязуются не разглашать никакую информацию о счете, а также имя и адрес владельца счета.

Банковская тайна в Андорре не регулируется какими-либо определенными законами, но является неписаным сложившимся стандартом деятельности и строго соблюдается. Основы банковской тайны лежат в положениях Конституции 1993 г., гарантирующих тайну личной жизни.

Согласно Закону Парламента Республики Молдова «О финансовых учреждениях» от 21.07.1995 № 550-XIII (в редакции Закона № 195 от 15.07.2010) банковской тайной является любая информация, касающаяся личности, имущества, деятельности, дела, личных или деловых отношений клиентов банка, их счетов (остатки, обороты, выполняемые операции), сделок, заключенных клиентами, а также другая ставшая известной банку информация о его клиентах. При этом клиентом банка считается любое лицо, которое пользуется или пользовалось услугами банка, или лицо, с которым банк вел переговоры по сделке, даже если сделка не была завершена. Данные положения позволяют относить к банковской тайне достаточно большой объем сведений, однако это, в первую очередь, является примером реализации прав граждан на личную тайну. В содержание банковской тайны входят и сведения, касающиеся банков-корреспондентов.

Узкого подхода в толковании понятия банковской тайны придерживаются в некоторых европейских странах (Венгрия, Греция, Польша и др.), странах балтийского региона (Латвия), некоторых постсоветских странах (Казахстан, Туркменистан, частично Армения и др.). Такой подход также обусловлен историческим развитием института банковской тайны в этих странах (что касается постсоветских стран, то немаловажную роль в определении содержания банковской тайны сыграло само историческое развитие этих стран и, в частности, политическая составляющая). Узкая трактовка содержания банковской тайны подразумевает недостаточный объем охраняемых в режиме банковской тайны сведений. Как правило, охраняется только информация, касающаяся непосредственно банковского счета и вклада. При этом банки не обязаны хранить такие важные сведения, как сведения касательно банков-корреспондентов, контрагентов своих клиентов, а также другую информацию, не имеющую непосредственного отношения к банковскому счету (кроме сведений о клиенте).

В соответствии с законодательством в Польше банковской тайной охватывается любая информация, касающаяся банковской деятельности, включая информацию, касающуюся клиентов. Банковская тайна регулируется Законом «О банковской деятельности» от 29 августа 1997 года. Банковская тайна в Польше имеет свои особенности: рассматривается скорее как институт договорного права, то есть банк обязан ее соблюдать, прежде всего, в отношении лиц, с которыми заключил соответствующий договор. Польские банки совместно с банковскими ассоциациями вправе создавать специальные институты, уполномоченные хранить и предоставлять информацию, составляющую банковскую тайну (сведения о банковских кредитах, займах, гарантиях, поручительствах). Однако в этот перечень не включены сведения о договорах лизинга, факторинга и др.; а также информация, касающаяся контрагентов клиентов банка, банков-корреспондентов.

В Армении еще в 1996 году был принят отдельный закон о банковской тайне. Согласно статье четвертой Закона банковскую тайну составляют сведения о счетах клиента, ставших известными банку в связи с обслуживанием клиента банка, сведения об операциях, совершенных по поручению клиента или в его пользу. Необходимо отметить, что законодательство Армении рассматривает банковскую тайну шире в сравнении с коммерческой тайной, соответственно коммерческая тайна входит в состав банковской. Также к банковской тайне относятся и другие сведения о клиенте банка: о любой программе его деятельности или о разработке, изобретении, промышленном образце. Интересным является тот факт, что банковскую тайну составляют и любые другие сведения о клиенте банка (кроме перечисленных выше), которые клиент намерен был сохранить в тайне, и банк знал или мог знать об этом намерении. Такая формулировка видится не совсем корректной. Потому что из положений статьи четыре Закона не понятно, какие «любые другие сведения о клиенте банка» законодатель имел в виду. Даже если и предположить какие это были сведения, то непонятен порядок регламентирования момента, когда банк знал или мог знать о намерении клиента сохранить эти сведения в тайне. При этом в Законе ничего не сказано об информации, касающейся контрагентов клиентов банка, информации касательно банков-корреспондентов, имущества, находящегося на хранении в банке.

В настоящее время в мире наблюдается тенденция к широкому толкованию содержания банковской тайны. Это связано, в первую очередь, с ростом в целом банковского сектора в мировой экономике и, как следствие, с ростом перечня услуг, которые могут осуществлять банки в рамках своей деятельности (касательно клиентов банка). Такая тенденция подразумевает расширение объема сведений, составляющих банковскую тайну. При этом в странах членах ЕС (Европейский союз), ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития) и других межгосударственных образований, а также в некоторых постсоветских странах предпринимаются активные попытки унификации законодательства о банковской тайне. Это связано со стремлением ограничить сферу применения такого законодательства, внести в него исключения, что ведет к постепенному упразднению института банковской тайны как такового. Такие попытки государства и государств в рамках межгосударственных образований объясняются тем, что существование полноценного института банковской тайны не позволяет государству контролировать многие аспекты жизни общества, связанные с уклонением от уплаты налогов, незаконным оборотом денежных средств, борьбой с организованной преступностью, финансированием террористической деятельности и др. Весьма активны в этом вопросе США, где такое понятие как банковская тайна практически отсутствует в силу действия многих законодательных актов, ограничивающих конфиденциальность подобной информации.