Можно ли учесть для целей налога на прибыль расходы, понесенные во время действия предварительного договора аренды, в периоде их несения (пп. 10 п. 1 ст. 264, п. 1 ст. 256 НК РФ)?

Согласно пп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в частности, арендные платежи за арендуемое имущество (в том числе земельные участки).

Амортизируемым имуществом признаются капитальные вложения в предоставленные в аренду объекты основных средств в форме неотделимых улучшений, произведенных арендатором с согласия арендодателя (п. 1 ст. 256 НК РФ).

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции, выраженной в Письмах Минфина России, налогоплательщики вправе учитывать затраты, произведенные во время действия предварительного договора аренды, только после заключения основного договора. Есть работа автора, поддерживающего данный подход.

В то же время есть судебные акты, согласно которым расходы, осуществленные в период действия предварительного договора аренды, уменьшают налогооблагаемую прибыль. Имеется работа автора с аналогичной точкой зрения.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Расходы, понесенные во время действия предварительного договора, учесть нельзя

Письмо Минфина России от 21.11.2012 N 03-03-06/1/601

Минфин России разъясняет, что расходы на капитальные вложения, произведенные будущим арендатором с согласия арендодателя в рамках предварительного договора аренды, стоимость которых не возмещается арендодателем, арендатор может учесть начиная с момента заключения и в течение срока действия договора аренды.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 01.08.2011 N 03-03-06/1/442

Письмо УФНС России по г. Москве от 11.10.2012 N 16-15/096958@

Письмо Минфина России от 01.08.2011 N 03-03-06/1/435

Разъясняется, что налогоплательщик не вправе учитывать затраты, понесенные во время действия предварительного договора аренды. Он сможет их учесть только после заключения основного договора.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 12.04.2011 N 03-03-06/1/231

Письмо Минфина России от 10.04.2009 N 03-03-06/1/230

Письмо Минфина России от 04.02.2009 N 03-03-06/2/16

Консультация эксперта, 2006

По мнению автора, затраты, понесенные во время действия предварительного договора аренды, не учитываются при налогообложении прибыли.

Позиция 2. Расходы, понесенные во время действия предварительного договора, учесть можно

Постановление ФАС Московского округа от 26.08.2011 N КА-А40/9333-11 по делу N А40-111077/10-76-621

Суд указал, что налогоплательщик правомерно учел в расходах затраты, осуществленные во время действия предварительного договора аренды, в периоде их несения. Это объясняется тем, что данные расходы были фактически понесены и документально подтверждены.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.05.2007 N Ф04-2578/2007(33740-А75-25) по делу N А75-5817/2006

Постановление ФАС Московского округа от 24.10.2008 N КА-А40/9881-08 по делу N А40-63062/07-141-358 (Определением ВАС РФ от 07.04.2009 N ВАС-1710/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.02.2008 по делу N А56-32842/2006

Суд пришел к выводу о том, что понесенные налогоплательщиком затраты предусмотрены предварительным договором аренды. В связи с этим они правомерно были учтены в составе расходов.

Консультация эксперта, 2011

Автор приходит к выводу о том, что налогоплательщик вправе учесть расходы, понесенные им во время действия предварительного договора аренды. Данные затраты могут быть признаны необоснованными только в том случае, если основной договор не будет заключен впоследствии по вине налогоплательщика.