Можно ли включить для целей налога на прибыль безнадежные долги в расходы при наличии встречной кредиторской задолженности (пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ)?

В пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ указано, что суммы безнадежных долгов приравниваются к внереализационным расходам. Безнадежными признаются долги, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (п. 2 ст. 266 НК РФ).

Кроме того, в п. 2 ст. 266 НК РФ предусмотрены случаи, когда безнадежными долгами признаются долги, невозможность взыскания которых подтверждена постановлением судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, вынесенным в порядке, который установлен Федеральным законом от 02.10.2007 N 229-ФЗ " Об исполнительном производстве".

Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

По рассматриваемому вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции, выраженной в Письме Минфина России, признание внереализационным расходом дебиторской задолженности, которую можно зачесть в счет погашения кредиторской задолженности по встречным однородным требованиям, является неправомерным.

Между тем есть судебные акты, согласно которым организация может включить в расходы задолженность, которая отвечает критериям включения ее в состав безнадежного долга (п. 2 ст. 266 НК РФ) даже при наличии встречной кредиторской задолженности. Аналогичная точка зрения выражена в авторских консультациях.

Подробнее см. документы

Позиция 1. При наличии встречной кредиторской задолженности включить безнадежные долги в расходы нельзя

Письмо Минфина России от 04.10.2011 N 03-03-06/1/620

Разъясняется, что налогоплательщики не вправе признавать расходом дебиторскую задолженность, которую можно зачесть в счет погашения встречной кредиторской задолженности по встречным однородным требованиям.

Позиция 2. При наличии встречной кредиторской задолженности включить безнадежные долги в расходы можно

Постановление ФАС Уральского округа от 10.06.2009 N Ф09-3863/09-С3 по делу N А60-24056/2008-С6 (Определением ВАС РФ от 01.10.2009 N ВАС-12755/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд установил, что налогоплательщик документально подтвердил наличие дебиторской задолженности, а также правомерность ее отнесения к безнадежным долгам в связи с ликвидацией должника (п. 2 ст. 266 НК РФ). Наличие одновременно кредиторской и дебиторской задолженности по одному контрагенту не свидетельствует о необходимости проведения налогоплательщиком зачета встречных требований до момента ликвидации контрагента-дебитора.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 04.06.2009 N Ф09-3582/09-С3 по делу N А60-25067/2008-С10 (Определением ВАС РФ от 14.10.2009 N ВАС-12679/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.11.2008 N Ф04-6735/2008(15348-А67-37) по делу N А67-900/2008 (Определением ВАС РФ от 22.01.2009 N ВАС-17393/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отклонил довод налогового органа о том, что налогоплательщик в силу ст. 410 ГК РФ должен произвести зачет имевшейся дебиторской задолженности на сумму кредиторской задолженности с этим же контрагентом. Суд указал, что истечение срока исковой давности для взыскания долга является достаточным основанием для признания его безнадежным (п. 2 ст. 266 НК РФ). Кроме того, общество включило кредиторскую задолженность в состав внереализационных доходов.

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 02.11.2011

Автор приходит к выводу о том, что налогоплательщики вправе включать безнадежные долги в расходы, даже если у них есть встречные обязательства в виде кредиторской задолженности. В ст. 410 ГК РФ установлено лишь право на прекращение обязательства зачетом. Воспользоваться этим правом или нет, решает сам налогоплательщик. При этом автор указывает на возможность претензий со стороны налоговых органов.

Консультация эксперта, 2010

Автор отмечает, что наличие у налогоплательщика встречной кредиторской задолженности в сумме, достаточной для погашения дебиторской задолженности, не свидетельствует о том, что он не может включить безнадежную задолженность в расходы. В обоснование своей позиции эксперт указывает, что проведение зачета взаимных требований при однородности обязательств - это не обязанность, а право налогоплательщика. Кроме того, основанием для включения во внереализационные расходы сумм безнадежных долгов является их соответствие требованиям ст. 252 и п. 2 ст. 266 НК РФ.

Консультация эксперта, 2009

Автор приходит к выводу, что наличие у организации кредиторской задолженности перед контрагентом в сумме, превышающей дебиторскую задолженность этого же контрагента, не препятствует включению дебиторской задолженности в состав расходов при ликвидации контрагента.

Вправе ли налогоплательщик для целей налога на прибыль самостоятельно исчислять сроки исковой давности либо для включения в расходы эти сроки должны быть подтверждены судом (пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ)?

О том, что истечение срока исковой давности должно быть подтверждено судом, в ст. ст. 265, 266 НК РФ не говорится.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, подтверждающие, что налогоплательщик вправе самостоятельно исчислить сроки исковой давности и в случае их истечения включить долги во внереализационные расходы.

Подробнее см. документы

Постановление ФАС Московского округа от 28.12.2011 по делу N А40-46789/11-20-195

Как указал суд, налогоплательщик вправе самостоятельно исчислить срок исковой давности, который можно установить исходя из условий договора.

Постановление ФАС Уральского округа от 26.06.2006 N Ф09-5391/06-С7 по делу N А71-787/05

Суд указал, что налогоплательщик вправе самостоятельно исчислять срок исковой давности и включать во внереализационные расходы сумму безнадежного долга.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Московского округа от 03.04.2006, 29.03.2006 N КА-А40/2426-06 по делу N А40-53869/05-4-266