Сделки, совершенные за пределами полномочий или правоспособности. 4. 4. 5. Понятие сделки, в которой имеется заинтересованность

4.4.5. Понятие сделки, в которой имеется заинтересованность

В целях ограничения возможных злоупотреблений со стороны руководящего состава общества закон уста­навливает особый порядок совершения сделок, в кото­рых имеется заинтересованность. Этот порядок, равно как и понятие сделки с заинтересованностью, предусмо­трен в статье 45 закона «Об обществах с ограниченной от­ветственностью», в статьях 81-84 закона «Об акционер­ных обществах», в статье 27 закона «О некоммерческих организациях». В целом они сводятся к следующим по­ложениям.

В отличие от крупных сделок, для понятия которых имеет значение отчуждение или приобретение по сделке имущества, для сделки с заинтересованностью имуще­ственный характер сделки не является обязательным. Понятие сделки, в которой имеется заинтересован­ность, устанавливается с помощью определения субъ­ектов, имеющих заинтересованность в совершении сдел­ки, а также с помощью установления критериев заинте­ресованности этих субъектов.

Субъектами, которые могут быть заинтересованны­ми в совершении сделки, являются:

- член совета директоров общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного ис­полнительного органа общества, в том числе управляю­щая организация или управляющий;

- член коллегиального исполнительного органа об­щества (правления, дирекции);

- акционер (участник) общества, имеющий совме­стно с его аффилированными¹ лицами 20 и более про­центов голосов общества;

¹ Понятие аффилированных лиц раскрывается в статье 4 Феде­рального закона от 22 марта 1991 г. № 948-1 < < 0 конкуренции и ограни­чении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ре­дакции Федерального закона от 9 октября 2002 г. № 122-ФЗ // СЗ РФ. 2002. 14 окт. № 41. Ст. 3969).

- лицо (для акционерных обществ), имеющее право
давать обществу обязательные для него указания¹.

Для некоммерческой организации такими субъ­ектами являются руководитель (заместитель руково­дителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерчес­кой организацией или органов надзора за ее деятель­ностью.

Критерии заинтересованности указанных лиц оп­ределяются посредством установления наличия ука­занной в законе связи этих лиц либо (для коммерчес­ких организаций) близких к ним лиц² с самой сделкой или с другой стороной в сделке.

В частности, эти лица признаются заинтересован­ными в совершении обществом сделки в случае, если они (близкие к ним лица):

- являются стороной, выгодоприобретателем³, по­средником⁴ или представителем в сделке (для обществ с ограниченной ответственностью - «выступают в инте­ресах третьих лиц в их отношениях с обществом»);

- владеют (каждый в отдельности или в совокупно­сти) 20 и более процентами акций (долей, паев) юриди­ческого лица, являющегося стороной, выгодоприоб­ретателем, посредником или представителем в сделке (для обществ с ограниченной ответственностью -

¹ Такое право может принадлежать лицу на основании положе­
ний учредительных документов общества либо в силу договора, за­
ключенного с обществом.

² Такими близкими лицами к субъектам заинтересованности,
чья связь со сделкой приравнивается к связи самого субъекта, при­
знаются их (субъектов заинтересованности) супруги, родители, де­
ти, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители
и усыновленные и (или) их аффилированные лица.

³ Выгодоприобретателем может считаться лицо, в интересах ко­
торого заключается договор в пользу третьего лица (ст. 430 ПК РФ),
выгодоприобретатель по договору страхования (ст. 929 ГК РФ) и т. п.

⁴ О понятии посредника см.: Егоров А.В. К вопросу о понятии
посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник Высшего
арбитражного суда РФ. 2002. № 5. С. 120-132.

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

«юридического лица, выступающего в интересах треть­их лиц в их отношениях с обществом»);

- занимают должности в органах управления юри­дического лица, являющегося стороной, выгодоприоб­ретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляю­щей организации такого юридического лица (для об­ществ с ограниченной ответственностью — юридическо­го лица, «выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом»);

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Для некоммерческих организаций субъекты заин­тересованности признаются заинтересованными в со­вершении сделки, если они:

- состоят с другой стороной сделки в трудовых от­ношениях;

- являются участниками или кредиторами¹ органи­заций, являющихся стороной сделки;

- состоят с гражданами, являющимися стороной сделки, в близких родственных отношениях или явля­ются кредиторами этих граждан.

При этом другая сторона в сделке должна являться поставщиком товаров (услуг) для некоммерческой ор­ганизации, либо крупным потребителем товаров (ус­луг), производимых некоммерческой организацией, либо владеть имуществом, которое полностью или час­тично образовано некоммерческой организацией, либо может извлекать выгоду из пользования, распоряже­ния имуществом некоммерческой организации.

Чтобы своевременно выявить информацию о воз­можных сделках, в которых имеется заинтересован-

¹ Непонятно, чем руководствовался законодатель, ограничив­шись указанием на лиц, являющихся только кредиторами другой стороны в сделке. На наш взгляд, не меньше мотивов для злоупо­требления имеется у субъекта заинтересованности, который являет­ся должником другой стороны в сделке: в этом случае возможно со­вершение невыгодной сделки исключительно с целью «погасить» свою личную задолженность перед другой стороной сделки за счет некоммерческой организации.

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИ Й ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

ность, в законах «Об акционерных обществах» (ст. 82) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 45) предусмотрены требования к потенциальным субъектам заинтересованности предоставлять обществу следующую информацию:

- о юридических лицах, в которых они (их близкие лица) владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 и более процен­тами голосующих акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в органах управления ко­торых они (их близкие лица) занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагае­мых сделках, в которых они могут быть признаны заин­тересованными.

Обязанность сообщать о своей заинтересованности в сделке установлена также пунктом 3 статьи 27 закона «О некоммерческих организациях».

Требование о своевременности предоставления со­ответствующей информации особенно актуально в свя­зи с тем, что заинтересованность должна иметь место на момент совершения сделки. Если заинтересован­ность имеет место до или после совершения сделки, а непосредственно в момент совершения она отсутст­вует, то сделка не может быть признана недействи­тельной¹.

В отличие от крупных сделок, для сделок с заинте­ресованностью не имеет значения сумма сделки. На­личие указанных выше критериев заинтересованнос­ти само по себе достаточно для того, чтобы на такую сделку распространялись правила об одобрении ее со­ответствующими органами управления юридическо­го лица.

Однако даже при наличии указанных выше крите­риев порядок совершения сделок с заинтересованнос­тью не применяется:

¹ См. п. 14 «Обзора» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62).

О.В. ГУТНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИИ ИЛИ ПРАВОСПОСОБНОСТИ

1) к сделкам обществ, состоящих из одного акцио­нера (участника), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

2) к сделкам, совершаемым в процессе обычной хо­зяйственной деятельности¹ между обществом и другой стороной², имевшей место до момента, с которого ли­цо, заинтересованное в совершении сделки, признает­ся таковым. Это исключение распространяется только на сделки, совершенные в период с момента, когда за­интересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего (для акционерных обществ -годового) общего собрания участников (акционеров);

3) для акционерных обществ:

- к сделкам, в совершении которых заинтересова­ны все акционеры общества;

- при осуществлении преимущественного права при­обретения размещаемых обществом акций;

- при приобретении и выкупе обществом размещен­ных акций;

- при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участ-

¹ О понятии сделок, совершаемых в процессе осуществления
обычной хозяйственной деятельности, см. подраздел 4.4.3.

² В новой редакции закона «Об акционерных обществах» ука­
зывается на обычные сделки «между обществом и заинтересованным
лицом». Однако сделки общества непосредственно с заинтересован­
ным лицом составляют лишь небольшую часть сделок с заинтересо­
ванностью. По всей видимости, здесь имеет место редакционная
ошибка, и имелось в виду указать на обычные хозяйственные связи
с другой стороной сделки, а не с заинтересованным лицом.

Последствием этой ошибки является то, что все сделки с заинте­ресованностью, совершаемые обществом в процессе обычной хозяй­ственной деятельности, с другими лицами (кроме заинтересованного лица) будут подлежать процедурам одобрения. Однако это вряд ли оправданно. Кроме того, для акционерных обществ правило об отсут­ствии необходимости соблюдения порядка одобрения сделок с заин­тересованностью, осуществляемых в рамках обычной хозяйственной деятельности, распространяется только на сделки, одобрение кото­рых относится к компетенции общего собрания акционеров. Непо­нятно, почему данное правило не распространяется на сделки, одоб­рение которых отнесено к компетенции совета директоров.

вующему в слиянии (присоединении), принадлежит бо­лее чем три четверти всех голосующих акций реоргани­зуемого общества;

4) к сделкам, которые носят для юридического ли­ца обязательный характер в силу закона и / или иных правовых актов. Данная категория сделок с заинтересо­ванностью, на которые не распространяются правила об одобрении, в законе не содержится, однако она полу­чила признание в судебной практике.

В качестве примера можно привести случай, когда банк приобрел по заявке предприятия иностранную ва­люту, которую зачислил на его валютный счет. Впос­ледствии банк пытался оспорить данную сделку как сделку с заинтересованностью, поскольку в момент за­ключения сделки предприятие владело третью голосую­щих акций банка и единоличным исполнительным орга­ном обеих этих организаций являлось одно и то же лицо.

Высший арбитражный суд, отменяя решения ни­жестоящих судов о признании сделки недействитель­ной, указал следующее:

«Согласно пунктам 1 и 2 статьи 4 Закона Россий­ской Федерации «О валютном регулировании и валют­ном контроле», покупка и продажа иностранной ва­люты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации производится резидентами только через уполномоченные банки. Иной возможности приобре­тения резидентами иностранной валюты валютным законодательством не предусмотрено.

Следовательно, если клиент дает банку распоря­жение о покупке иностранной валюты по допусти­мым основаниям и предоставляет соответствующее рублевое покрытие, то банк не вправе отказаться от выполнения такого распоряжения.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 ста­тьи 845 Гражданского кодекса Российской Федерации банк не вправе определять и контролировать направ­ления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные зако­ном или договором банковского счета ограничения его

О.В. ГУГНИКОВ. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

права распоряжаться денежными средствами по сво­ему усмотрению.

При таких условиях для совершения банком ука­занных сделок не требуется согласия совета директо­ров или общего собрания акционеров банка. Положения статьи 83 Закона об акционерных обществах к ним неприменимы. Они не распространяются на сделки, со­вершение которых является обязательным для акцио­нерного общества в силу закона и/или иных правовых актов»¹.

Следует отметить, что применение данного подхода в отношении «иных правовых актов» вызывает сомне­ния. Например, в силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ обяза­тельное заключение договора может быть предусмотрено только Гражданским кодексом, законом или доброволь­но принятым на себя обязательством. Заключение дого­вора в обязательном порядке не может быть предусмот­рено никаким «иным правовым актом».

В целом же исключение из числа сделок с заинтере­сованностью тех из них, которые заключаются в обяза­тельном порядке, вполне оправданно и отвечает прак­тическим потребностям.

Кроме того, из числа сделок с заинтересованностью можно было бы исключить также сделки, обязательное заключение которых предусмотрено не только законом, но и предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Меха­низм контроля в таком случае действовал бы на этапе за­ключения предварительного договора. Повторный кон­троль за совершением сделки, заключение которой уже было предопределено ранее, является излишним.

Например, акционерное общество заключает пред­варительный договор (ст. 429 ГК РФ), в силу которого в будущем стороны обязуются заключить договор по­ставки. Все существенные условия договора поставки (в том числе цена) определяются уже на этапе заключе-

¹ См. п. 19 «Обзора» (информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 13 марта 2001 г. № 62).

СДЕЛКИ, СОВЕРШЕННЫЕ ЗА ПРЕДЕЛАМИ ПОЛНОМОЧИИ ИЛИ ПРАВО СПОСОБНОСТИ

ния предварительного договора. На этом же этапе есть основания для соблюдения процедур контроля, предус­мотренных для сделок с заинтересованностью. Необхо­димость последующего одобрения советом директоров основного договора, по сути, лишает смысла заключе­ние предварительного договора и дает акционерному обществу повод уклониться от заключения основного договора, используя механизмы контроля для сделок с заинтересованностью.

Все сказанное, на наш взгляд, актуально также и для крупных сделок, рассмотренных выше. Поэтому в дейст­вующее законодательство целесообразно включить нор­мы, которые исключали бы распространение режима крупных сделок и сделок с заинтересованностью на сдел­ки, заключение которых обязательно в силу закона или предварительного договора (ст. 429 ГК РФ).