Все на борьбу с монополизмом.

Из текста закона «О конкуренции и ограничении моно­полистической деятельности на товарных рынках» нас, в первую очередь, интересуют две его статьи: семнадцатая и восемнадцатая.

Статья 17 определяет порядок государственного кон­троля за созданием, реорганизацией и ликвидацией ком­мерческих и некоммерческих организаций, если сумма их активов превышает 200 тысяч минимальных размеров оплаты труда. В этом случае лица или органы, принимаю­щие решения о слиянии либо присоединении коммерческих организаций, обязаны представить в федеральный анти­монопольный орган ходатайство о даче соответствующего согласия и лишь после этого вправе совершать указанные действия.

Гораздо чаще в корпоративных конфликтах находится применение статье восемнадцатой.

В соответствии с антимонопольным законом с предва­рительного согласия федерального антимонопольного органа — территориального управления Министерства по антимонопольной политике (ТУ МАП) на основании хо­датайства юридического или физического лица осуществ­ляются:

— приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с пра­вом голоса в уставном капитале хозяйственного об­щества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образо­вании;

— получение в собственность или пользование одним хо­зяйствующим субъектом (группой лиц) основных про­изводственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая сто­имость имущества, составляющего предмет сделки, пре­вышает 10% балансовой стоимости основных произ-

Часть третья • 91

водственных средств и нематериальных активов хозяй­ствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;

— приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих
определять условия ведения хозяйствующим субъек­
том его предпринимательской деятельности либо осу­
ществлять функции его исполнительного органа.
Предварительное согласие на осуществление перечис­
ленные сделок требуется в случаях, если суммарная балан­
совая стоимость активов продавца, покупателя или групп,
которые они образуют, в совокупности с балансовой сто­
имостью активов самого эмитента превышает 200 тысяч
МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект,
внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих
долю на рынке определенного товара более 35 %, либо при­
обретателем является группа лиц, контролирующая дея­
тельность указанного хозяйствующего субъекта.

Для получения предварительного согласия в ТУ МАП предоставляется ряд документов и заполненных заяви­телем форм, которые содержат довольно большой объем данных.

В результате рассмотрения ходатайства территориаль­ное управление Министерства по антимонопольной поли­тике удовлетворяет ходатайство либо отклоняет его с мо­тивированным заключением.

Отклонение ходатайства возможно, если после изучения всех материалов антимонопольный орган придет к выво­ду, что:

— его удовлетворение может привести к возникновению
или усилению доминирующего положения хозяйствую­
щего субъекта (группы лиц) и (или) ограничению кон­
куренции,

если при рассмотрении представленных документов бу­дет обнаружено, что заявителем представлена недосто­верная информация, имеющая значение для принятия решения;

92 • Акционер против акционерного общества

— если участниками сделок в установленный срок по тре­бованию федерального антимонопольного органа не пред­ставлены сведения об источниках, условиях получения и о размерах денежных средств, необходимых для со­вершения таких еделок.

Сделки, совершенные в нарушение установленного по­рядка, приводящие к возникновению или усилению доми­нирования и (или) ограничению конкуренции, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску федерального антимонопольного органа (ТУ МАП в пре­делах его компетенции).

Однако, сделки, совершенные без предварительного со­гласия на их совершение, если такое согласие необходимо, могут признаваться недействительными лишь в случае не­исполнения участниками сделок требований федерально­го антимонопольного органа по восстановлению необхо­димых условий конкуренции в установленные им сроки.

Другими словами, территориальное управление МАП, обнаружив нарушение порядка совершения сделок, на­пример, приобретение более 20% обыкновенных акций об­щества без предварительного согласия антимонопольного органа, должно потребовать от нарушителя устранить на­рушение, то есть получить в ТУ МАП такое согласие. При этом, в соответствии с новым Кодексом об административ­ных правонарушениях, на должностных лиц будет нало­жен административный штраф в размере от двадцати до пятидесяти МРОТ, а на само юридическое лицо — от пяти­сот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Затем антимонопольный орган либо дает согласие на совершение сделки (сделок), либо отказывает в этом. Имен­но в последнем случае ТУ МАП может потребовать в су­дебном порядке признания сделки, совершенной с наруше­ние антимонопольного закона, недействительной. Други­ми словами, такая сделка не является ничтожной, потому что в соответствии с законом она оспорима.

Предъявление антимонопольным органом иска о при­знании сделки недействительной может иметь решающее значение для вынесения решения судом, например, в тех

Часть третья' • 93

случаях когда суд уже выносил решения по делам с учас­тием тех же лиц и вынесенные решения имеют преюдици­альное значение для рассматриваемого дела. Участие ан­тимонопольного органа может иметь решающее значение, когда ответчиком оспаривается право истца на предъяв­ление иска, то есть, если ставятся под сомнение его права акционера.

Рассматриваемые нами статьи закона широко исполь­зуют понятие «группа лиц» и это вовсе не то же самое, что и аффилированные лица, термин, знакомый нам из закона «Об акционерных обществах».

Закон о конкуренции различает такие понятия как «группа лиц» и «аффилированные лица». Наличие между, например, покупателями акций отношений аффилирован-ности еще не является основанием для признания их груп­пой лиц и для возложения на них обязанностей по получе­нию предварительного согласия антимонопольного орга­на на совершение сделки.

В соответствии с законом о конкуренции «группа лиц» — это группа юридических и (или) физических лиц, приме­нительно к которым выполняется одно или несколько сле­дующих условий:

1) лицо или несколько лиц совместно имеют право рас­поряжаться более чем 50 процентами от общего количе­ства голосов;

2) лицо или несколько лиц получили возможность опре­делять решения, принимаемые другими лицом или лица­ми, либо осуществлять полномочия исполнительного ор­гана других лица или лиц;

3) лицо имеет право назначать единоличный исполни­тельный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению лица избрано более 50% состава совета ди­ректоров (наблюдательного совета) или иного коллегиаль­ного органа управления юридического лица);

4) физическое лицо осуществляет полномочия едино­
личного исполнительного органа юридического лица;

94 • Акционер против акционерного общества

5) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета ди­ректоров (наблюдательного совета) или иного коллегиаль­ного органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц из­брано более 50% состава совета директоров (наблюдатель­ного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;

6) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют пра­во самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% и голосов, прихо­дящихся на акции, составляющие уставный капитал каж­дого из двух и более юридических лиц;

7) физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверен­ных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, при­ходящихся на акции, составляющие уставный капитал одного юридического лица, и одновременно данные физи­ческие лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального ис­полнительного органа и (или) совета директоров (наблю­дательного совета) или иного коллегиального органа уп­равления другого юридического лица;

8) юридические лица являются участниками одной фи­нансово-промышленной группы;

9) физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами.

При пристальном рассмотрении истории акционерно­го общества порой нетрудно обнаружить, что наряду с гене­ральным директором акциями владеет, например, брат его жены, имеющий совсем иную фамилию, которые не со­ставляет одну группу с директором в терминах антимоно­польного закона. Но уже жена директора, даже если она сохранила свою фамилию, составляет с ним одну группу и

Часть третья • 95

при приобретении супругами совместно более 20% акций требуется предварительное согласие ТУ МАП.

А теперь представим себе, что некий «доброжелатель» сообщил в антимонопольный орган об известном ему на­рушении закона в части получения предварительного со­гласия на совершение сделок, ТУ МАП проверило факты, выдало соответствующее предписание, директор составил документы и обратился за получением согласия. А ему от­казали.

Причем отказали по чисто формальному основанию — в документы вкралась ошибка, которую антимонополь­ный орган посчитал недостоверными данными. После это­го в судебном порядке сделки по приобретению акций бы­ли признаны недействительными.

Причем признаны недействительными могут быть как сделки, где продавцами выступают другие акционеры, так и сделки, связанные с размещением обществом акций до­полнительной эмиссии.