Прекращение договора репо

Договор репо может быть прекращен в силу расторжения договора, а также по некоторым основаниям, указанным в главе 26 ГК РФ («Прекращение обязательств») и статье 51.3 Закона о рынке ценных бумаг, а также внесением денежных средств или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда (ст. 327 ГК РФ).

Договор репо может быть прекращен продавцом и покупателем (либо одним из них) путем его расторжения в порядке, предусмотренным общими положениями Гражданского кодекса РФ об обязательствах и договоре.

Основным способом расторжения договора является его расторжение по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ). По соглашению сторон договор репо может быть расторгнут в любой момент времени без ограничений. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Поскольку соглашение о расторжении договора по своей правовой природе также является договором (ст. 420 ГК РФ), момент расторжения договора определяется по правилам ст. 433 ГК РФ, если иной момент не будет указан самими сторонами.

Договор репо может быть расторгнут в судебном порядке в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию продавца или покупателя. Договор репо может быть расторгнут по решению суда только в случае существенного нарушения договора другой стороной, либо в иных случаях, предусмотренных законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

До обращения в суд с требованием о расторжении договора сторона, желающая прекратить договор, обязана соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования спора в порядке, установленном п. 2 ст. 452 ГК РФ. Требование о расторжении договора репо может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок. Спор о расторжении договора может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, предусмотренных п. 2 ст. 452 ГК РФ[155]. Моментом расторжения договора является вступление в законную силу решения суда, если иной момент не будет указан в самом решении.

Еще один способ расторжения договора репо заключается в том, что одна из сторон реализует свое право, предусмотренное законом или договором, на односторонний отказ от договора. Односторонний отказ от договора возможен только в тех случаях, когда это прямо допускается законом или соглашением сторон (п. 3 ст. 450 ГК РФ). Следует помнить, что для расторжения договора репо на основании п. 3 ст. 450 ГК РФ не нужно, чтобы договор предусматривал конкретные основания или условия, при наличии которых такой отказ допускается. Иными словами, если это не противоречит существу сложившегося обязательства, стороны договора репо, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, [156] вправе включить в договор условие, согласно которому любая из сторон вправе расторгнуть договор в любой момент по своему усмотрению. Указанный вывод находит свое подтверждение в судебной практике. Так, в частности, в Постановлении от 09.09.2008 г. № 5782/08[157] Президиум ВАС РФ подчеркнул, что: «ни статья 310, ни пункт 3 статьи 450 Кодекса не связывают право на односторонний отказ от исполнения договора с наличием каких-либо оснований для такого отказа, предусмотренных законом или соглашением сторон. Для одностороннего отказа от исполнения договора, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, достаточно самого факта указания в законе или соглашении сторон на возможность одностороннего отказа».

Для реализации права на одностороннее расторжение договора репо не требуется обращения с суд, достаточно в установленном порядке уведомить контрагента о расторжении договора. С момента получения контрагентом уведомления о расторжении договор репо считается расторгнутым. Важно помнить, что одного лишь направления уведомления о расторжении недостаточно для наступления правовых последствий. Как обоснованно указал Президиум ВАС РФ в Постановлении от 25.07.2011 г. № 3318/11[158] лицо, состоящее в договорных отношениях с другим лицом, не может предполагать о прекращении этих отношений по правилам п. 3 ст. 450 ГК РФ до тех пор, пока оно не будет проинформировано об одностороннем отказе контрагента от исполнения сделки, а потому договорные отношения считаются прекращенными с момента доставки соответствующего уведомления.

Договор репо может быть расторгнут судом в связи с существенным изменением обстоятельств. Однако это является исключительным способом прекращения договора и практически никогда не встречается на практике. Для расторжения договора по указанному основанию необходима совокупность следующих обстоятельств:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

После расторжения договора репо стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4 ст. 453 ГК РФ). Между тем, не следует забывать, что при расторжении договора репо сторона не лишена права истребовать ранее исполненное путем предъявления кондикционного иска, если другая сторона неосновательно обогатилась[159].

Кроме того, если иное не вытекает из соглашения сторон, расторжение договора репо влечет прекращение обязательств на будущее время и не лишает кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения договора суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора[160]. Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Договор репо может быть прекращен по некоторым основаниям (способам), содержащимся в главе 26 ГК РФ: исполнение обязательства (ст. 408), отступное (ст. 409), зачет (ст. 410), совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413), новация (ст. 414), прощение долга (ст. 415), невозможность исполнения (ст. 416), невозможностью исполнения в результате издания акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ), ликвидацией юридического лица (ст. 419). Кратко рассмотрим их.

Согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство. Для того чтобы исполнение было признано надлежащим, необходимо соблюдение шести требований:

1) исполнение обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ);

2) исполнение надлежащим лицом (ст. 313 ГК РФ);

3) исполнение надлежащим предметом;

4) исполнение в надлежащем месте (ст. 316 ГК РФ);

5) исполнение в надлежащий срок (ст. 314, 315 ГК РФ);

6) исполнение надлежащим способом.

В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. При прекращении договора репо отступным необходимо помнить, что само по себе заключение соглашения об отступном не прекращает обязательства, обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное[161].

Одним из способов прекращения договора репо широко применяемых на практике является зачет. В силу положений ст. 410 ГК РФ зачетом могут быть прекращены однородные требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, при этом для зачета достаточно заявления одной стороны[162]. Действующее законодательство не вызывает сомнения о возможности прекратить обязательства по договору репо путем зачета: возможность использования зачета прямо предусмотрено в п. 8 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг. Однако первоначальная редакция п. 8 ст. 51.3 вызывала обоснованные сомнения в возможности прекращения обязательств по второй части договора репо зачетом.

Ранее, первоначальная редакция п. 8 ст. 51.3 предусматривала прекращение обязательств по второй части договора репо без исполнения обязательства в натуре только в случаях и порядке, которые были предусмотрены этой статьей. Однако подобные случая были перечислены лишь в пункте 16, который не предусматривал такого основания как зачет. Непродуманная редакция статьи 51.3 породила правовую неопределенность между сторонами договора, что потребовало скорейшего внесения изменений, которые предусматривали бы возможность прекращения обязательств по второй части договора репо путем зачета.

Договор репо прекращается в случае совпадения продавца и покупателя в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Такое совпадение может иметь место в случаях универсального правопреемства: наследования, реорганизации.

Договор репо может прекратиться и в результате новации, то есть соглашения продавца и покупателя о замене обязательства, возникшего из договора репо, другим обязательством между ними, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ). При заключении соглашения о новации необходимо прямо указать, что оно направлено на замену обязательства, возникшего из договора репо. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.[163]

Договор репо может быть прекращен в результате прощения долга, освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (ст. 415 ГК РФ). При прекращении этим способом договора репа, стороны которого являются коммерческими организациями, необходимо учитывать следующие положения действующего законодательства.

Прощение долга и договор дарения[164] имеют много общего. Между тем статья 575 ГК РФ запрещает заключения договора дарения между коммерческими организациями, поскольку это противоречит сути их деятельности (целью существования коммерческой организации является извлечение прибыли (ст. 50 ГК РФ)). По нашему мнению, освобождение должника от обязанности может быть квалифицировано в качестве дарения только в том случае, если кредитор прощает долг без всякого встречного предоставления со стороны должника (как в рамках прекращаемого договора, так и в рамках всех взаимоотношений сторон), то есть кредитор намерен одарить должника[165]. При этом необходимо исходить из презумпции возмездности гражданско-правовых договоров (п. 2 ст. 423 ГК РФ).

Согласно ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Если невозможность исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству. Применительно данного положения к договору репо, необходимо учитывать следующие особенности этого договора. Обязанностью каждой из сторон по первой и второй части договора репо, является передача ценных бумаг и уплата за них определенной цены. Следовательно, в договоре репо одно из обязательств всегда является денежным. Между тем особенностью денежного обязательства является то, что оно всегда может быть исполнено должником, поскольку деньги всегда присутствуют в обороте. Это значит, что денежное обязательство из договора репо не может быть прекращено невозможностью исполнения.

Помимо денежного обязательства в договоре репо присутствует обязательство передать имущество, определенное родовыми признаками (эмиссионные ценные бумаги, инвестиционные паи). В свою очередь со времен римского права известно правило genus non perit[166], а значит, у должника по договору репо сохраняется возможность исполнения обязательства по передаче в собственность кредитора ценных бумаг. Хотя и из этого правила могут быть исключения, например, погашение всех акций, являющихся объектом договора репо. Таким образом, прекращение договора репо невозможностью исполнения является исключительным случаем, крайне редко встречающимся на практике.

Договор репо прекращается, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения в соответствии со статьями 13 и 16 ГК РФ. В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого договор репо был прекращен, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.

Договор репо прекращается в случае ликвидации одной из сторон договора, так как ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Необходимо учитывать, что смерть физического лица, являющегося стороной договора репо, не влечет прекращение договора, поскольку обязательство может быть произведено и без личного участия должника и неразрывно не связано с его личностью и личностью кредитора. В этом случае стороной договора репо становятся наследники умершего физического лица.

Кроме случая зачета (ст. 410 ГК РФ), прекращение обязательств по второй части договора репо без исполнения их в натуре может осуществляться в случаях, указанных в ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг. Например, в случае полного погашения (за исключением конвертации) переданных по договору репо облигаций до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора репо, при этом обязательства по второй части договора репо прекращаются способами и в порядке, которые предусмотрены договором репо (п. 15.1 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг).

При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по второй части договора репо одной из сторон или обеими сторонами по договору репо обязательства по договору репо прекращаются при наличии одного из следующих условий (п.п. 1-3 п. 16 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг):

1) покупатель по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению стоимости ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над суммой денежных средств (стоимостью ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;

2) продавец по договору репо уплатил денежные средства (передал ценные бумаги, иное имущество) в сумме (количестве), равной (равном) превышению суммы денежных средств (стоимости ценных бумаг, иного имущества), обязательства по передаче которых не исполнены продавцом по договору репо, а также суммы неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо, над стоимостью ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены покупателем по договору репо, а также суммой неустойки, если такая неустойка предусмотрена договором репо;

3) стоимость ценных бумаг, иного имущества и денежных средств, обязательства по передаче которых не исполнены каждой из сторон по договору репо, а также суммы неустоек, если такие неустойки предусмотрены договором репо, равны. Порядок определения стоимости ценных бумаг, используемой при прекращении обязательств сторон договора репо, устанавливается договором репо или иным соглашением сторон.

Договором репо может быть предусмотрено, что обязательства по этому договору прекращаются, если стоимость ценных бумаг, переданных по договору репо, становится больше (меньше) значения, установленного договором репо, или равной ему. Прекращение обязательств в указанном случае допускается при наличии одного из условий, предусмотренных п.п. 1 - 3 п. 16 ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг.

Субститутом исполнения обязательства является внесение должником причитающиеся с него денег или ценных бумаг в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда (ст. 327 ГК РФ). Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства. Должник по договору репо вправе внести деньги или ценные бумаги в депозит, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Основные выводы к главе:

1. Существенными условиями договора репо являются его предмет, цена и срок. Несогласование указанных условий договора репо свидетельствует о незаключенности договора репо.

2. Права и обязанности, возникшие из договора репо, по общему правилу, не являются неразрывно связанными с личностью кредитора и должника.

3. Права и обязанности, возникшие из договора репо, являются самостоятельными объектами гражданских прав и могут переходить от одного лица к другому как в порядке универсального (реорганизация, наследование), так и сингулярного правопреемства (суброгация, цессия).

4. Основания изменения и прекращения договора репо регулируются положениями ст. 51.3 Закона о рынке ценных бумаг и общими положениями Гражданского кодекса РФ об исполнении, изменении и прекращении договоров и обязательств (гл. 22, 26, 29).

Вместе с тем, особенность договора репо заключается в том, что смерть физического лица, являющегося стороной договора репо, не влечет прекращение договора, поскольку обязательство может быть произведено и без личного участия должника и неразрывно не связано с его личностью и личностью кредитора. Следовательно, договор репо не может быть прекращен по основанию, содержащемуся в ст. 418 ГК РФ («Прекращение обязательства смертью гражданина»).

Кроме того, в связи с тем, что обязанностью каждой из сторон по первой и второй части договора репо, является передача ценных бумаг и уплата за них определенной цены, прекращение договора репо по основанию, установленному в ст. 416 («Прекращение обязательства невозможностью исполнения») является исключительным случаем, крайне редко встречающимся на практике.