Можно ли признать расходы для целей налога на прибыль при отсутствии государственной регистрации договора (п. 1 ст. 252 НК РФ)?

В ст. 252 НК РФ предусмотрено, что документально подтвержденными расходами являются затраты при наличии соответствующих документов, которые оформлены в соответствии с российским законодательством либо в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документов, косвенно подтверждающих произведенные расходы.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минфином России, ФНС России и УФНС России по г. Москве, заключается в том, что расходы по незарегистрированному договору не могут быть признаны документально подтвержденными. Такого же подхода придерживаются некоторые авторы.

В то же время есть судебные акты и работы авторов, в которых говорится, что отсутствие государственной регистрации договора не влияет на возможность признать расходы по ст. 252 НК РФ.

По вопросу учета расходов при отсутствии государственной регистрации лицензионного договора см. также Энциклопедию спорных ситуаций по налогу на прибыль.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Расходы по незарегистрированному договору не уменьшают базу по налогу на прибыль

Письмо Минфина России от 06.03.2008 N 03-03-06/1/152

Разъясняется, что обязательным условием учета расходов в виде платежей за арендуемый земельный участок является государственная регистрация договора аренды.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 06.07.2011 N 16-12/065620@

Письмо УФНС России по г. Москве от 09.08.2010 N 16-15/083639@

Письмо УФНС России по г. Москве от 29.12.2008 N 19-12/121867

Письмо Минфина России от 12.07.2006 N 03-03-04/2/172

Финансовое ведомство указало, что установленный п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ " О бухгалтерском учете" порядок оформления первичных учетных документов предусматривает указание на содержание хозяйственной операции, определяемой условиями заключенных между сторонами договоров. Таким образом, расходы по не заключенным в установленном порядке договорам не могут быть учтены в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль организаций, как не соответствующие условиям, которые содержатся в п. 1 ст. 252 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 17.02.2006 N 03-03-04/3/3

Письмо Минфина России от 01.11.2005 N 03-03-04/1/325

Письмо ФНС России от 13.07.2005 N 02-1-07/66

Письмо УФНС России по г. Москве от 18.02.2008 N 20-12/015152.2

Письмо УФНС России по г. Москве от 22.08.2006 N 20-12/74633

Письмо УФНС России по г. Москве от 13.03.2006 N 18-11/2/18780

Письмо УФНС России по г. Москве от 04.03.2005 N 20-12/14626

Консультация эксперта, 2006

Письмо Минфина России от 10.03.2006 N 03-03-04/1/204

Финансовое ведомство разъяснило, что до момента государственной регистрации переоформления договора аренды земельного участка компания не является арендатором данного земельного участка и у нее отсутствуют правовые основания уплачивать за него арендную плату. Такие расходы не являются экономически обоснованными и документально подтвержденными.

Статья: Можно ли учесть расходы на аренду офиса, если он расположен в жилом помещении? (" Налоговые споры", 2006, N 8)

Автор указывает, что при отсутствии государственной регистрации договоры считаются незаключенными, а потому арендная плата по этим договорам считается документально не подтвержденной и не может быть учтена в расходах.

Консультация эксперта, 2007

Автор делает вывод о том, что, поскольку у организации-лицензиата отсутствовало право пользования товарным знаком правообладателя (до государственной регистрации договора), она не имеет возможности осуществлять деятельность, направленную на получение дохода по договору. Следовательно, если договор не прошел государственную регистрацию, лицензионные платежи не могут быть отнесены на себестоимость продукции (работ, услуг).

Позиция 2. Расходы по незарегистрированному договору уменьшают базу по налогу на прибыль

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.09.2009 по делу N А65-26309/2008

Суд указал, что НК РФ учет арендных платежей в расходах в целях налогообложения прибыли не связывает с наличием государственной регистрации договора аренды.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.02.2007, 07.02.2007 N Ф03-А59/06-2/5389 по делу N А59-1398/06-С24

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.12.2008 по делу N А56-55188/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.07.2008 по делу N А42-2352/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2006 по делу N А56-58414/2005

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.04.2006 по делу N А56-24327/2005

Консультация эксперта, 2008

Статья: Когда аренда требует регистрации? (Карсетская Е.) (" Новая бухгалтерия", 2006, N 4)

Постановление ФАС Московского округа от 16.08.2007, 23.08.2007 N КА-А40/7304-07 по делу N А40-51763/06-115-305

Суд сделал следующий вывод: даже если договор аренды не зарегистрирован, но факт использования арендованного имущества и оплаты арендных платежей подтвержден, понесенные расходы можно учесть в составе затрат.

Постановление ФАС Поволжского округа от 08.06.2006 по делу N А55-25816/2005

Суд при оценке обоснованности расходов исходил из характера произведенных налогоплательщиком расходов, а не из юридической силы договоров аренды. Имущество использовалось налогоплательщиком в производственных целях, следовательно, признание налогоплательщиком расходов на аренду правомерно.

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.09.2006, 20.09.2006 N Ф03-А73/06-2/3152 по делу N А73-2443/2006-29

Суд пришел к выводу, согласно которому нарушение норм гражданского законодательства влияет на налогообложение лишь в случаях, специально предусмотренных законодательством. Если налоговая норма не обусловливает применение содержащегося в ней правила соблюдения норм гражданского законодательства, это правило должно применяться независимо от того, соблюдены нормы гражданского законодательства или нет. Поскольку учитываются затраты при наличии документов, оформленных в соответствии с законодательством РФ, подтверждающих понесенные налогоплательщиком расходы, Налоговый кодекс РФ не ставит в зависимость учет затрат от оснований и правомерности пользования помещением - эти расходы учитываются в целях налогообложения вне зависимости от оснований и правомерности такого пользования.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2007 по делу N А56-19610/2006

Суд указал, что факт отсутствия регистрации договоров коммерческой концессии не имеет значения в целях налогообложения, поскольку услуги реально оказаны, документально подтверждены и экономически обоснованны.

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 06.04.2006

Автор отмечает, что недействительный договор не влечет юридических последствий, однако согласно ч. 3 ст. 2 ГК РФ указанные правовые последствия неприменимы к налоговым правоотношениям. Поэтому налоговое законодательство не предусматривает непризнания фактически понесенных затрат в случае недействительности договора. Таким образом, налогоплательщик может признавать в качестве расходов суммы вознаграждения, выплаченные правообладателю, до регистрации лицензионного договора.

Книга: Годовой отчет - 2006 (под общ. ред. В.И. Мещерякова) (" Бератор-Пресс", 2006)

По мнению автора, при отсутствии регистрации договор аренды является недействительным только с точки зрения гражданского законодательства, но не налогового. Налоговый кодекс РФ не содержит требования о регистрации договора.