Реорганизация или игра в прятки 3 страница

Нарушение акционерным обществом, а также профес­сиональными участниками рынка ценных бумаг (регист­раторами, депозитариями, брокерами, дилерами и др.) сво­их обязанностей по соблюдению порядка проведения эмис­сии, по предоставлению информации акционерам или же по раскрытию информации строго наказывается Феде­ральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Знаменательным нормативным актом в деле привлече­ния виновных лиц к административной ответственности стал закон «О защите прав и законных интересов инвес­торов на рынке ценных бумаг», который был опубликован 11 марта 1999 г.

На всякий случай объясним читателю, что под инвесто­рами законодатель понимал физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмис­сионные ценные бумаги, в том числе акции. Другими сло­вами, инвесторы — это акционеры.

Во-первых, этот закон устанавливал, что жалобы и заяв­ления инвесторов подлежат рассмотрению ФКЦБ в срок, не превышающий двух недель со дня подачи жалобы или заявления.

Во-вторых, в законе было указано, что предписания ФКЦБ являются обязательными для исполнения коммерчески­ми и некоммерческими организациями и их должностны­ми лицами, индивидуальными предпринимателями, физи­ческими лицами на территории Российской Федерации.

В-третьих, закон устанавливал весьма высокие штра­фы: на должностных лиц эмитента штраф мог быть нало­жен в размере до 200 минимальных размеров оплаты тру­да, а на юридических лиц или индивидуальных предпри­нимателей в размере до 10 000 минимальных размеров оплаты труда.

Часть третья • 129

В соответствии с законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», ФКЦБ по­лучила право налагать штрафы на эмитентов и их долж­ностных лиц за нарушения, перечисленные в п. 1 ст. 12 данного закона.

С 1 июля 2002 г. в Российской Федерации вступил в си­лу новый Кодекс об административных правонарушени­ях. Все те нарушения, которые карались в соответствии с законом 1999 г., внесены в Кодекс, и, кроме того, Кодекс дополнен статьями 15.20, 15.21, 15.23, которыми установ­лена ответственность за отдельные противоправные дей­ствия. В Таблице 5 приведен перечень правонарушений, производство по которым отнесено к ведению ФКЦБ.

Таблица 5

130 • Акционер против акционерного общества

Таблица 5 (продолжение)

Часть третья • 131

Таблица 5 (окончание)

Кроме приведенного в таблице перечня правонаруше­ний, рассматриваемых ФКЦБ и ею же наказываемых, приведем также ряд иных нарушений, предусмотренных Кодексом и небезынтересных многим участникам корпо­ративных конфликтов:

— ненадлежащее управление юридическим лицом, то есть
использование полномочий по управлению организаци­
ей вопреки ее законным интересам и (или) законным ин­
тересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собствен­
ного капитала организации и (или) возникновение убыт-
ков(ст. 14.21);

— заключение лицом, выполняющим управленческие
функции в организации, сделок или совершение им
иных действий, выходящих за пределы его полномочий
(ст. 14.22);

— грубое нарушение правил ведения бухгалтерского уче­
та и представления бухгалтерской отчетности, а равно
порядка и сроков хранения учетных документов. Под
грубым нарушением правил ведения бухгалтерского
учета и представления бухгалтерской отчетности пони-

132 • Акционер против акционерного общество

мается искажение сумм начисленных налогов и сборов

не менее чем на 10%; искажение любой статьи (строки)

формы бухгалтерской отчетности не менее чем на 10%

(ст. 15.11).

Все эти правонарушения рассматриваются мировыми судьями либо судьями арбитражных судов в тех случаях, когда виновные действия были совершены юридическими лицами, то есть акционерными обществами.

И, наконец, максимальный результат в бескомпромис­сной борьбе достигается, если одной стороне удается как минимум — возбудить уголовное дело в отношении пред­ставителей другой стороны, а как максимум — добиться вынесения приговора за совершенное преступление.

В борьбе «до победного конца» все средства хороши, по­этому действия любого должностного лица противобор­ствующей стороны рассматриваются, по возможности, с особым вниманием и при малейшей возможности любой стороной конфликта делается заявление о совершенном преступлении с просьбой возбудить в отношении указан­ного ими лица уголовное дело.

Ниже приведен перечень преступлений, в совершении которых часто одна сторона конфликта обвиняет другую:

— мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 159 Уголовного ко­декса РФ);

— присвоение или растрата, то есть хищение чужого иму­щества, вверенного виновному (ст.160);

— причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупот­ребления доверием при отсутствии признаков хище­ния (ст. 165);

— получение индивидуальным предпринимателем или ру­ководителем организации кредита либо льготных усло­вий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуаль-

Часть третья • 133

ного предпринимателя или организации, если это дея­ние причинило крупный ущерб (ст. 176);

— злостное уклонение руководителя организации или гражданина от погашения кредиторской задолженно­сти в крупном размере или от оплаты ценных бумаг по­сле вступления в законную силу соответствующего су­дебного акта (ст. 177);

— принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничто­жения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам по­терпевшего или его близких, при отсутствии признаков вымогательства (ст. 179);

— собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, под­купа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений (ст. 183);

— внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо не­достоверной информации, а равно утверждение проспек­та эмиссии, содержащего заведомо недостоверную ин­формацию, или утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии, если эти деяния повлекли причи­нение крупного ущерба (ст. 185);

— сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, передача имуще­ства в иное владение, отчуждение или уничтожение иму­щества, а равно сокрытие, уничтожение, фальсифика­ция бухгалтерских и иных учетных документов, отра­жающих экономическую деятельность акционерного общества, если эти действия совершены руководителем или собственником организации-должника либо инди­видуальным предпринимателем при банкротстве или в предвидении банкротства и причинили крупный ущерб (ст. 195ч. 1);

134 • Акционер против акционерного общества

— неправомерное удовлетворение имущественных требо­ваний отдельных кредиторов руководителем или соб­ственником организации-должника либо индивидуаль­ным предпринимателем, знающим о своей фактической несостоятельности (банкротстве), заведомо в ущерб дру­гим кредиторам, а равно принятие такого удовлетворе­ния кредитором, знающим об отданном ему предпочте­нии несостоятельным должником в ущерб другим кре­диторам, если эти действия причинили крупный ущерб (ст. 195ч. 2);

— преднамеренное банкротство, то есть умышленное со­здание или увеличение неплатежеспособности, совер­шенное руководителем или собственником коммерчес­кой организации, а равно индивидуальным предприни­мателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб либо иные тяжкие по­следствия (ст. 196);

— фиктивное банкротство, то есть заведомо ложное объяв­ление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимате­лем о своей несостоятельности в целях введения в за­блуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов, если это де­яние причинило крупный ущерб (ст. 197);

— использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой орга­низации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим ли'-цам, если это деяние повлекло причинение существен­ного вреда правам и законным интересам граждан или организаций, либо охраняемым законом интересам об­щества или государства (ст. 201);

— незаконная передача лицу, выполняющему управлен­ческие функции в коммерческой или иной организа­ции, и незаконное получение этим лицом денег, ценных

Часть третья • 135

бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение дей­ствий (бездействия) в интересах дающего в связи с зани­маемым этим лицом служебным положением (ст. 204);

— фальсификация доказательств по гражданскому делу лицом, участвующим в деле, или его представителем (ст. 303);

— растрата, отчуждение, сокрытие или незаконная переда­ча имущества, подвергнутого описи или аресту, совер­шенные лицом, которому это имущество вверено, а рав­но осуществление служащим кредитной организации банковских операций с денежными средствами (вклада­ми), на которые наложен арест (ст. 312);

— самоуправство, то есть самовольное, вопреки установ­ленному законом или иным нормативным правовым актом порядку, совершение каких-либо действий, пра­вомерность которых оспаривается организацией или гражданином, если такими действиями причинен суще­ственный вред (ст. 330).

Действия должностных лиц органов внутренних дел, следствия, прокуратуры, суда, рассматривающего уголов­ные дела, регулируются Уголовно-процессуальным кодек­сом, успешное применение норм которого — одно из обяза­тельных условий для достижения своих целей. Поэтому без хорошего адвоката бывает трудно привлечь виновного к уголовной ответственности за экономические преступле­ния и, тем более, без хорошего адвоката трудно защищать­ся в процессе следствия и невозможно сделать это в суде.

СУДЕБНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ АКЦИОНЕРОВ

Мы уже рассматривали вопросы защиты прав соб­ственников на принадлежащие им акции — ценные бума­ги, эмитированные акционерным обществом.

Акция, помимо того, что она сама по себе является объ­ектом права собственности, является источником взаим­ных прав и обязанностей между обществом и акционером.

136 • Акционер против акционерного общества

В Таблице 6 приведен перечень прав акционеров, обус­ловленных владением ими определенным количеством ак­ций, выраженным в процентах от общего числа обыкно­венных акций общества.

Таблица 6

Часть третья • 137

Таблица 6 (продолжение)

В случае нарушения законных прав акционеров следу­ет использовать допустимый для каждого конкретного случая способ защиты гражданских прав, открытый пере­чень которых приведен в ст. 12 Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации.

В то же время, закон специально оговаривает ситуации, когда акционер вправе обратиться в суд с иском к акцио­нерному обществу. В Таблице 7 приведен перечень ситуа­ций, упомянутых в законе и в постановлении Пленумов Верховного суда и Высшего арбитражного суда.

138 • Акционер против акционерного общества

Таблица 7

Часть третья • 139

Таблица 7 (продолжение)

140 • Акционер против акционерного общества

Из всего многообразия судебных споров, связанных с кор­поративными отношениями, разговор об оспаривании ре­шений органов управления обществом заслуживает осо­бого внимания.

ПОЛЕ БОЯ — СОБРАНИЕ АКЦИОНЕРОВ

Стороны, вовлеченные в корпоративный конфликт, стремятся к достижению своих целей, в конечном итоге, через органы управления акционерным обществом: через собрание акционеров, совет директоров, генерального ди­ректора и ревизионную комиссию.

При этом свои основные цели стороны, вовлеченные в конфликт, стремятся реализовать, как правило, через со­брание акционеров.

Это легко объясняется тем, что на собрании акционеров происходит формирование органов управления обще­ством, принимаются решения об изменении структуры ус­тавного капитала, о реорганизации или ликвидации обще­ства, другими словами, на собрании принимаются осново­полагающие решения в жизни акционерного общества.

Главные сражения этой не всегда бескровной войны идут за возможность управлять акционерным обществом, то есть за право формировать исполнительные органы уп­равления обществом. Исполнительные органы — это либо генеральный директор (единоличный исполнительный ор­ган), либо генеральный директор вместе с коллегиальным исполнительным органом.

На собрании в случаях, оговоренных законом или уста­вом общества, принимаются решения также и в отноше­нии сделок с имуществом общества, в которых имеется за­интересованность или которые относятся к разряду круп­ных сделок.

В результате успешно проведенного собрания акционе­ров может измениться и расстановка сил в акционерном обществе. Так, порой достаточно найти повод не допустить к участию в собрании акционеров представителя крупно­го собственника, чтобы после реализации решений, приня-

Часть третья • 141

тых на собрании в его отсутствие, голоса этого акционера на следующем собрании уже не играли определяющей роли.

Тем самым предопределяется, что столкновение инте­ресов сторон выливается в их борьбу вокруг собрания, на собрании, и спор (как правило, судебный) — после собра­ния. При этом внеочередные собрания акционеров чаще чем годовые становятся ареной такой борьбы. Это объяс­няется тем, что конфликтующие стороны готовы перенес­ти спор на собрание акционеров независимо от времени года, а в острой стадии конфликта дополнительные издерж­ки, связанные с проведением внеочередного собрания ак­ционеров, не принимаются ими во внимание.

Надо ли еще раз напоминать читателю о том, что даже маленькое несоблюдение законодательных актов может привести к большим неприятностям?

Говоря о вопросах компетенции общего собрания акци­онеров, надо понимать, что любое отступление от написан­ного в законе ведет к признанию недействительным реше­ния собрания. А это означает, что вопросы соответствия прописанной в законе и уставе компетенции общего собра­ния акционеров протоколу проведенного собрания акцио­неров в первую очередь являются предметом пристально­го изучения противоборствующими сторонами.

Всего в 48 статье закона «Об акционерных обществах пе­речислено 19 вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров:

1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

2) реорганизация общества;

3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончатель­ного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета дирек­торов (наблюдательного совета) общества, избрание его чле­нов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставля­емых этими акциями;

142 • Акционер против акционерного общества

6) увеличение уставного капитала общества путем уве­личения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций, если уставом общества, в соответ­ствии с Федеральных законом «Об акционерных обществах», увеличение уставного капитала общества путем размеще­ния дополнительных акций не отнесено к компетенции со­вета директоров (наблюдательного совета) общества;

7) уменьшение уставного капитала общества за счет уменьшения номинальной стоимости акций путем приоб­ретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретен­ных или выкупленных обществом акций;

8) образование исполнительного органа общества, до­срочное прекращение его полномочий, если уставом обще­ства решение этих вопросов не отнесено к компетенции со­вета директоров (наблюдательного совета) общества;

9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

10) утверждение аудитора общества;

11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтер­ской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убыт­ках (счетов прибылей и убытков) общества, распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года;

12) определение порядка ведения общего собрания ак­ционеров;

13) избрание членов счетной комиссии и досрочное пре­кращение их полномочий;

14) дробление и консолидация акций;

15) принятие решений об одобрении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Федерального закона «Об акцио­нерных обществах»;

16) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

17) приобретение обществом размещенных акций в слу­чаях, предусмотренных Федеральным законом «Об акци­онерных обществах»;

Часть третья • 143

18) принятие решения об участии в холдинговых ком­паниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

19) утверждение внутренних документов, регулирую­щих деятельность органов общества.

Подпункт №20 содержит указание, что собрание вправе решать иные вопросы, предусмотренные законом «Об ак­ционерных обществах».

Если внимательно изучить текст закона с целью поиска в нем вопросов, которые может рассматривать общее со­брание акционеров, то можно установить, что помимо во­просов, непосредственно указанных в статье 48 закона, об­щее собрание вправе принимать решения по следующим вопросам:

20.1) об одобрении действий учредителей, связанных с созданием общества (ст. 10, п. 3 закона «Об акционерных обществах»);