Может ли российская организация с отрицательным (нулевым) собственным капиталом учесть проценты по долговым обязательствам перед иностранной организацией (п. 2 ст. 269 НК РФ)?

Согласно п. 2 ст. 269 НК РФ для определения предельного размера процента, который включается в расходы, нужно определить коэффициент капитализации, определяемый путем деления величины непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала и деления полученного результата на три.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции, когда величина собственного капитала организации отрицательна или равна нулю, невозможно произвести расчет коэффициента капитализации, поэтому проценты по заемным средствам в составе расходов не учитываются. Такой же позиции придерживаются и некоторые авторы.

Другие авторы придерживаются противоположной точки зрения, отмечая, что, если величина собственного капитала налогоплательщика отрицательная или равна нулю, есть способы учесть проценты по долговым обязательствам в расходах.

Судебной практики нет.

Подробнее см. документы

Позиция 1. При отрицательной величине собственного капитала нельзя включить проценты по займам в расходы

Письмо Минфина России от 30.05.2011 N 03-03-06/1/319

Финансовое ведомство отмечает, что, когда величина собственного капитала организации отрицательна или равна нулю, невозможно произвести расчет коэффициента капитализации, поэтому проценты по заемным средствам в составе расходов не учитываются.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 16.07.2010 N 03-03-06/1/465

Письмо УФНС России по г. Москве от 20.05.2008 N 20-12/048101

Письмо УФНС России по г. Москве от 18.04.2006 N 20-12/31077

В Письме указано, что если величина собственного капитала налогоплательщика отрицательна, то величина предельных процентов по долговым обязательствам российской организации перед иностранной организацией, учитываемая в составе внереализационных расходов, равна нулю. В этом случае согласно правилам п. 4 ст. 269 НК РФ вся сумма начисленных процентов приравнивается в целях налогообложения к дивидендам.

Консультация эксперта, 2011

Автор разъясняет следующее: когда величина собственного капитала заемщика отрицательная, проценты за пользование займом в состав расходов российской организацией не включаются.

Аналогичные выводы содержит:

Консультация эксперта, 2006

Позиция 2. При отрицательной величине собственного капитала можно включить проценты по займам в расходы

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 04.08.2010

Автор отмечает: то обстоятельство, что в п. 2 ст. 269 НК РФ не прописан порядок признания процентов при отрицательном или нулевом размере собственного капитала российской организации, не лишает ее права учесть эти проценты.

Статья: Проценты по займам и кредитам: налоговый учет (" Финансовая газета. Региональный выпуск", 2006, N 21)

Автор приводит позицию Минфина России и УФНС России, согласно которой не учитываются в расходах проценты по долговым обязательствам, если величина собственного капитала имеет отрицательное значение. Также он говорит о том, что на этот счет есть и другое мнение: поскольку Налоговый кодекс РФ не определяет особого порядка учета процентов при отрицательной величине собственного капитала, можно учесть для целей налогообложения всю сумму.

Консультация эксперта, 2004

Автор указывает, что, если величина собственного капитала налогоплательщика отрицательная или равна нулю, условие о превышении размера контролируемой задолженности над величиной собственного капитала более чем в три раза соблюдается и, следовательно, проценты по контролируемой задолженности в рассматриваемой ситуации должны учитываться для целей налогообложения в порядке, установленном ст. 269 НК РФ. При этом величину собственного капитала для целей расчета предельной величины процентов, признаваемых расходом, представляется логичным принимать за 1 руб.

Как при определении коэффициента капитализации рассчитывается величина непогашенной контролируемой задолженности: отдельно по каждому долговому обязательству или в целом за организацию (п. 2 ст. 269 НК РФ)?

Согласно п. 2 ст. 269 НК РФ для определения предельного размера процентов, которые включаются в расходы, нужно определить коэффициент капитализации. Он, в свою очередь, рассчитывается путем деления величины непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала и деления полученного результата на три.

Возникает вопрос: как при определении коэффициента капитализации рассчитывается величина непогашенной контролируемой задолженности: отдельно по каждому долговому обязательству или в целом за организацию?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минфином России, заключается в том, что коэффициент капитализации рассчитывается отдельно по непогашенной задолженности перед каждым лицом, в отношении которого имеется долговое обязательство. Размер контролируемой задолженности определяют исходя из всех долговых обязательств перед иностранным кредитором. Есть судебные акты, в том числе Постановление Президиума ВАС РФ, а также работы авторов, подтверждающие данный подход.

В то же время есть работа автора, в которой указано, что коэффициент капитализации исчисляется по каждому долговому обязательству отдельно, даже если это обязательства в отношении одной иностранной компании.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Задолженность определяется за каждую организацию в целом

Письмо Минфина России от 27.08.2012 N 03-03-06/1/433

Разъясняется, что коэффициент капитализации определяется применительно к непогашенной задолженности перед каждым лицом, в отношении которого имеется долговое обязательство. Размер контролируемой задолженности определяется исходя из всех долговых обязательств перед иностранным кредитором.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 21.04.2011 N 03-03-06/1/261

Письмо Минфина России от 22.12.2010 N 03-03-06/1/793

Письмо Минфина России от 02.12.2005 N 03-03-04/1/406

Финансовое ведомство отмечает, что в расчет для определения коэффициента капитализации принимается весь размер непогашенной контролируемой задолженности, в том числе по долговым обязательствам, оформленным разными займами в отношении одной иностранной организации.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УМНС России по г. Москве от 25.05.2004 N 26-12/35083 " Об определении суммы начисленных процентов по долговым обязательствам перед иностранной компанией в целях исчисления налога на прибыль"

Консультация эксперта, 2007

Статья: Налогообложение контролируемой задолженности (" Российский налоговый курьер", 2006, N 19)

Постановление Президиума ВАС РФ от 01.04.2008 N 15318/07 по делу N А26-8439/2006-217

Суд указал, что при расчете коэффициента капитализации учитывается вся величина непогашенной контролируемой задолженности перед иностранной организацией независимо от того, по одному или нескольким договорам займа в отчетном (налоговом) периоде эти обязательства возникли.

Постановление ФАС Центрального округа от 25.10.2012 по делу N А09-3038/2011 (Определением ВАС РФ от 20.02.2013 N ВАС-17204/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что при определении коэффициента капитализации учитывается размер непогашенной контролируемой задолженности по всем долговым обязательствам перед одной и той же иностранной организацией в совокупности.

Позиция 2. Задолженность определяется по каждому обязательству в отдельности

Консультация эксперта, 2005

Автор отмечает следующее: из буквального содержания абз. 1 п. 2 ст. 269 НК РФ следует, что рассчитывать коэффициент капитализации следует отдельно по каждому долговому обязательству путем деления конкретного обязательства на сумму собственного капитала.

Подлежат ли нормированию проценты по контролируемой задолженности, если кредитор является резидентом государства, с которым имеется соглашение об избежании двойного налогообложения, содержащее положения о недискриминации (п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ)?

Если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12, 5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее - собственный капитал), налогоплательщик на последнее число отчетного (налогового) периода определяет предельный размер процентов, подлежащих включению в состав расходов (п. 2 ст. 269 НК РФ). В состав расходов включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ, но не более фактически начисленных процентов (п. 3 ст. 269 НК РФ).

Положительная разница между начисленными и предельными процентами для целей налогообложения приравнивается к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность (п. 4 ст. 269 НК РФ).

В некоторых соглашениях об избежании двойного налогообложения, заключенных РФ с иностранными государствами, предусмотрено следующее правило. Доходы, выплачиваемые предприятием одного договаривающегося государства резиденту другого договаривающегося государства, должны подлежать вычету у первого предприятия на тех же условиях, как если бы они выплачивались резиденту первого упомянутого государства. Такое положение, в частности, предусмотрено в Соглашении между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством Китайской Народной Республики от 27.05.1994, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996, в Соглашении между РФ и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996 и др.

В п. 1 ст. 7 НК РФ установлен приоритет норм международных договоров России над национальным законодательством. Аналогичное правило предусмотрено и в ч. 4 ст. 15 Конституции РФ.

По данному вопросу существует две точки зрения.

Согласно письмам Минфина России, в том числе письму, направленному ФНС России для сведения и использования в работе нижестоящим налоговым органам, в рассматриваемой ситуации проценты по контролируемой задолженности учитываются в расходах в пределах, установленных в ст. 269 НК РФ. Конституционный Суд РФ в Определении от 24.03.2015 N 695-О указал, что п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ не могут рассматриваться как закрепляющие иные правила, чем предусмотрены международным договором РФ (Соглашением между РФ и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996). Положения данных пунктов определяют порядок налогообложения в случаях, содержащих признаки возможного злоупотребления. Правила, установленные в п. 3 Протокола к названному Соглашению, не применяются, если участие резидента иностранного государства в уставном капитале преследует исключительно цель получить налоговые преимущества и представляет собой злоупотребление. В Постановлении Президиума ВАС РФ и актах судов кассационной инстанции поддерживается данный подход.

Вместе с тем есть более ранние судебные акты, в соответствии с которыми в тех случаях, когда имеется соглашение об избежании двойного налогообложения, проценты, выплаченные по контролируемой задолженности, нормированию не подлежат.

По вопросу о возможности переквалификации в дивиденды выплачиваемых процентов по контролируемой задолженности см. также Энциклопедию спорных ситуаций по налогу на прибыль.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Если кредитор является резидентом государства, с которым заключено соглашение (конвенция, договор) об избежании двойного налогообложения, содержащее положения о недискриминации, проценты по контролируемой задолженности подлежат нормированию

Письмо Минфина России от 26.06.2012 N 03-08-13 (направлено для сведения и использования в работе нижестоящим налоговым органам Письмом ФНС России от 20.11.2012 N ЕД-4-3/19534@)

Разъясняется, что при расчете предельной суммы процентов по контролируемой задолженности, выплачиваемых российской организацией иностранному кредитору, являющемуся резидентом государства, с которым имеется соглашение об избежании двойного налогообложения, содержащее положения о недискриминации, могут применяться положения п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 06.10.2011 N 03-08-05/1

Письмо Минфина России от 21.09.2011 N 03-08-07

Письмо Минфина России от 01.09.2011 N 03-08-05

Письмо Минфина России от 26.05.2010 N 03-08-05

Консультация эксперта, 2012

Письмо Минфина России от 25.11.2010 N 03-08-05

Ведомство указывает, что п. 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия определено: расходы предприятия в виде процентов по долговым обязательствам любого вида независимо от природы кредита и займа подлежат прямому неограниченному вычету из налогооблагаемой прибыли. При этом также указано, что вычет процентов не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.

Исходя из этого Минфин России делает вывод о том, что любое государство может применять в отношении выплачиваемых между взаимозависимыми компаниями процентов правила " недостаточной капитализации", содержащиеся в национальном законодательстве.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 18.08.2010 N 03-08-05/1

Письмо Минфина России от 14.04.2010 N 03-08-05

Письмо Минфина России от 04.06.2009 N 03-08-05

Определение Конституционного Суда РФ от 24.03.2015 N 695-О

Заявитель оспорил конституционность положений п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ, поскольку они, в частности, противоречат международному соглашению РФ (Соглашению между РФ и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996 и прилагаемому к нему Протоколу). Данное Соглашение предусматривает возможность неограниченного вычета процентов по предоставленным налогоплательщику иностранным участником займам при уплате налога на прибыль, если отсутствуют основания усматривать в его действиях злоупотребления.

Оценивая довод о том, что положения ст. 269 НК РФ не согласуются с принципом приоритета международных договоров над национальным законодательством РФ, суд указал следующее.

По смыслу ст. 9 Соглашения между РФ и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996 и п. 3 Протокола к нему (с учетом согласованной позиции компетентных органов данных государств, выраженной в Письме МНС России от 06.02.2004 N 23-1-10/9-419@) неограниченный вычет процентов по долговым обязательствам, выплачиваемых налогоплательщиком, в уставном капитале которого участвует резидент иностранного государства, не применяется, если участие последнего в уставном капитале преследует исключительно цель получить налоговые преимущества и представляет собой злоупотребление.

В ст. 269 НК РФ определен порядок обложения налогом на прибыль организаций в случаях, содержащих признаки возможного злоупотребления налогоплательщика своим положением. Следовательно, отсутствуют основания полагать, что п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ могут рассматриваться как закрепляющие иные правила, чем предусмотрены международным договором РФ.

Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 N 8654/11 по делу N А27-7455/2010

Президиум ВАС РФ пришел к выводу о том, что установленные соглашениями об избежании двойного налогообложения положения о недискриминации не исключают возможности установления специальных правил на уровне национального законодательства в целях противодействия минимизации налогообложения. Ограничения по учету российскими организациями процентов по долговым обязательствам перед иностранными организациями, установленные в ст. 269 НК РФ, направлены на противодействие злоупотреблениям в налоговых правоотношениях и не являются дискриминационными.

В связи с этим Президиум ВАС РФ признал, что проценты по контролируемой задолженности должны включаться в расходы российской организации с учетом предельной величины, рассчитанной по п. 2 ст. 269 НК РФ, даже если в соглашении об избежании двойного налогообложения с государством, чьим резидентом является заимодавец, предусмотрен принцип недискриминации.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Московского округа от 28.02.2013 по делу N А40-65284/11-91-279 (Определением ВАС РФ от 28.11.2013 N ВАС-7410/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Центрального округа от 30.05.2013 по делу N А68-7455/2012 (Определением ВАС РФ от 04.10.2013 N ВАС-9469/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал: содержащееся в п. 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия условие о том, что суммы процентов подлежат неограниченному вычету, не означает, что при определении размера процентов не применяются иные положения Соглашения к Протоколу. Статья 9 Соглашения содержит условия корректировки прибыли в случае, если сделка была между ассоциированными предприятиями и было отступление условий сделки от рыночных условий. Пункт 3 Протокола также указывает на то, что вычет не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми организациями на сопоставимых условиях.

Следовательно, ст. 9 Соглашения указывает на необходимость применения норм национального законодательства о контролируемой задолженности. Поэтому п. 3 ст. 24 Соглашения (устанавливающий определенные гарантии резидентам договаривающихся государств по применению вычетов при определении налогооблагаемой прибыли) не распространяется на резидентов, обладающих признаками ассоциированного предприятия. В данном же случае имеет место косвенное участие кредитора (немецкой компании) в российском обществе.

Таким образом, суд поддержал инспекцию, указав, что налогоплательщик неправомерно включил в расходы суммы превышения над установленной п. 2 ст. 269 НК РФ предельной величиной процентов по контролируемой задолженности.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.01.2013 по делу N А56-23858/2011

Суд указал, что при наличии условий, предусмотренных п. 2 ст. 269 НК РФ, подлежат применению положения п. 4 ст. 269 НК РФ и ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Финляндской Республики об избежании двойного налогообложения от 04.05.1996, в силу которых дивиденды могут облагаться налогом в России.

Постановление ФАС Московского округа от 19.11.2012 по делу N А40-37344/11-107-160 (Определением ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-2267/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что положения Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия от 29.05.1996 " Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" не исключают возможности применения п. 2 ст. 269 НК РФ, предусматривающего установление предельного размера учитываемых процентов при признании задолженности контролируемой.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2012 по делу N А45-3310/2011 (Определением ВАС РФ от 15.05.2012 N ВАС-6159/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд установил, что заимодавцы являются аффилированными лицами с иностранной организацией, владеющей более чем 20 процентами в уставном капитале заемщика. Суд отметил, что в данной ситуации, несмотря на наличие соглашения об избежании двойного налогообложения с иностранным государством, должны применяться нормы российского законодательства об ограничении предельного размера учитываемых в расходах процентов.

Позиция 2. Если кредитор является резидентом государства, с которым имеется соглашение (конвенция, договор) об избежании двойного налогообложения, содержащее положения о недискриминации, проценты по контролируемой задолженности не нормируются

Постановление ФАС Московского округа от 23.09.2009 N КА-А40/9453-09-2 по делу N А40-465/09-114-2

Суд, сославшись на положения соглашения об избежании двойного налогообложения, признал неправомерной позицию налогового органа о нормировании процентов по ст. 269 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2007 по делу N А56-19578/2006

Учитываются ли в целях определения лимита процентов по контролируемой задолженности в отношении займа, выраженного в иностранной валюте, образующиеся при пересчете сумм процентов в рубли курсовые разницы, если проценты по займу начислялись, но не выплачивались (пп. 5 п. 1 ст. 265, п. 2 ст. 269, п. п. 8, 10 ст. 272 НК РФ)?

Расходы, выраженные в иностранной валюте, пересчитываются в рубли по официальному курсу на дату признания соответствующего расхода (п. 10 ст. 272 НК РФ).

С 01.01.2014 согласно п. 8 ст. 272 НК РФ по договорам займа или иным аналогичным договорам, срок действия которых приходится более чем на один отчетный (налоговый) период, расход признается осуществленным и включается в состав расходов на конец каждого месяца соответствующего отчетного (налогового) периода независимо от даты (сроков) таких выплат, предусмотренных договором.

До 01.01.2014 по договорам займа, срок действия которых приходился более чем на один отчетный период, расход признавался осуществленным и включался в состав соответствующих расходов на конец месяца соответствующего отчетного периода (п. 8 ст. 272 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 269 НК РФ налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности. Для этого он должен разделить сумму процентов, начисленных им в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

Если налогоплательщик не выплачивает проценты, то согласно п. 10 ст. 272 НК РФ обязательства пересчитываются на последнее число отчетного периода.

К внереализационным относятся расходы в виде отрицательной курсовой разницы, возникающей от переоценки в том числе требований (обязательств), стоимость которых выражена в иностранной валюте, проводимой в связи с изменением официального курса иностранной валюты к рублю, установленного Центральным банком РФ (пп. 5 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Возникает вопрос: учитываются ли курсовые разницы при определении лимита процентов по контролируемой задолженности в отношении займа, выраженного в иностранной валюте, при пересчете процентов в рубли, если проценты по займу начислялись, но не выплачивались?

Согласно официальной позиции, выраженной Минфином России, при определении предельной величины признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности в отношении займа, выраженного в иностранной валюте, образующиеся при их пересчете в рубли курсовые разницы не учитываются. Авторы поддерживают данный подход.

Судебной практики нет.

Подробнее см. документы

Письмо Минфина России от 16.07.2013 N 03-03-06/1/27682

Ведомство разъясняет, что при определении предельной величины признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности по займам, выраженным в иностранной валюте, образующиеся при их пересчете в рубли курсовые разницы в составе расходов не учитываются.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 13.11.2010 N 03-03-06/1/711

Письмо Минфина России от 21.10.2010 N 03-03-06/1/656

Консультация эксперта, 2011

Статья: Контролируемая задолженность (Ермошина Е.Л.) (" Налог на прибыль: учет доходов и расходов", 2012, N 4)

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 21.10.2010 N 03-03-06/1/656 < Налог на прибыль: прощение долга и расчет процентов по займу> (" Консультант", 2011, N 4)

Нужно ли производить пересчет ранее начисленных процентов по контролируемой задолженности в случае изменения соотношения такой задолженности и собственного капитала российской организации в последующем отчетном периоде по сравнению с предыдущим (п. 2 ст. 269, п. 8 ст. 272, п. 3 ст. 318, ст. 285 НК РФ)?

Если налогоплательщик - российская организация имеет контролируемую задолженность перед иностранной организацией и ее размер более чем в три раза (для банков и организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12, 5 раза) превышает собственный капитал российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, то предельный размер процентов, включаемых в расходы, определяется на основании п. 2 ст. 269 НК РФ. Согласно данной норме налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности. Для этого он должен разделить сумму процентов, начисленных им в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

В силу п. 1 ст. 55 НК РФ под налоговым периодом понимается календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате. Налоговый период может состоять из одного или нескольких отчетных периодов.

Согласно п. п. 1, 2 ст. 285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год, отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Отчетными периодами для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, признаются месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года. При формировании налоговой базы прибыль, подлежащая налогообложению, определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (п. 7 ст. 274 НК РФ).

В соответствии с п. 8 ст. 272 НК РФ по договорам займа или иным аналогичным договорам (включая долговые обязательства, оформленные ценными бумагами), срок действия которых более одного отчетного (налогового) (до 01.01.2014 - " отчетного") периода, расходы учитываются на конец каждого месяца соответствующего отчетного (налогового) периода независимо от даты (сроков) таких выплат, предусмотренных договором (до 01.01.2014 - " на конец месяца соответствующего отчетного периода").

При этом в силу п. 3 ст. 318 НК РФ если гл. 25 НК РФ в отношении отдельных видов расходов предусмотрены ограничения по размеру расходов, принимаемых для целей налогообложения, то база для исчисления предельной суммы таких расходов определяется нарастающим итогом с начала налогового периода. Однако, как следует из названия ст. 318 НК РФ, она призвана регулировать порядок определения суммы расходов на производство и реализацию. Между тем затраты в виде процентов по долговым обязательствам относятся к внереализационным расходам (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Возникает вопрос: нужно ли производить пересчет ранее начисленных процентов по контролируемой задолженности в случае изменения соотношения такой задолженности и собственного капитала российской организации в последующем отчетном периоде по сравнению с предыдущим?

Согласно официальной позиции Минфина России при изменении соотношения контролируемой задолженности и собственного капитала российской организации в последующем отчетном периоде по сравнению с предыдущим пересчет расходов в виде процентов за предыдущий отчетный период не производится. Предельная величина процентов должна рассчитываться дискретно. Есть Постановление Президиума ВАС РФ с аналогичной точкой зрения: правила, установленные п. 2 ст. 269 НК РФ, исключают возможность определения предельной величины процентов нарастающим итогом.

Подробнее см. документы

Письмо Минфина России от 24.05.2012 N 03-03-06/1/271

Разъясняется, что с учетом положений ст. ст. 269, 272, 285 и 328 НК РФ определение предельной величины процентов, признаваемых расходом, производится без учета процентов по контролируемой задолженности, начисленных в предыдущих отчетных периодах, т.е. дискретно.

В случае изменения соотношения контролируемой задолженности и собственного капитала российской организации в последующем отчетном периоде по сравнению с предыдущим пересчет расходов в виде процентов за предыдущий отчетный период не производится.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 16.09.2010 N 03-03-05/158

Письмо Минфина России от 21.05.2010 N 03-03-06/1/343

Письмо Минфина России от 23.10.2009 N 03-03-06/1/689

Минфин России разъяснил, что при определении налоговой базы за второй отчетный период (полугодие) величина расходов в виде процентов определяется как сумма расходов в виде процентов, рассчитанная за первый отчетный период (I квартал), увеличенная на сумму расходов в виде процентов, начисленных во II квартале.

Финансовое ведомство отметило, что в случае изменения соотношения контролируемой задолженности и собственного капитала российской организации во втором отчетном периоде по сравнению с первым отчетным периодом пересчет расходов в виде процентов за первый отчетный период не производится.

Постановление Президиума ВАС РФ от 17.09.2013 N 3715/13 по делу N А50-4254/2012

Суд установил, что по итогам отчетных периодов показатель отношения размера непогашенной контролируемой задолженности к собственному капиталу составлял более 3, но на конец года это соотношение стало менее 3. Исходя из этого, организация рассчитала величину предельных процентов по контролируемой задолженности методом нарастающего итога. В расходах были учтены все начисленные за год проценты без применения ограничения, предусмотренного п. 2 ст. 269 НК РФ. Инспекция сочла такой расчет неправомерным.

ВАС РФ поддержал налоговый орган, указав, что, исходя из системного анализа ст. ст. 269, 272, 285 и 328 НК РФ, исключена возможность определения предельной величины процентов нарастающим итогом. Признание (нормирование) расходов таким способом осуществляется только в отношении не признанных ранее затрат.

ВАС РФ отметил, что установленные п. 2 ст. 269 НК РФ правила определения предельной величины процентов по контролируемой задолженности перед иностранной организацией исключают возможность исчисления процентов нарастающим. Данная норма прямо указывает на необходимость определения таких показателей, как величина задолженности, активы и обязательства организации, собственный капитал и доля в уставном капитале, на последнее число каждого отчетного периода. Налоговым кодексом РФ не предусмотрено суммирование этих показателей по итогам полугодия, девяти месяцев.

Таким образом, в случае изменения соотношения контролируемой задолженности и собственного капитала российской организации в последующем отчетном периоде по сравнению с предыдущим расходы в виде процентов за предыдущий отчетный период пересчету не подлежат.

Нужно ли пересчитывать ранее начисленные проценты по контролируемой задолженности в случае, если на конец налогового (отчетного) периода задолженность была погашена (п. 2 ст. 269, п. 8 ст. 272, п. 3 ст. 318, ст. 285 НК РФ)?

Если налогоплательщик - российская организация имеет контролируемую задолженность перед иностранной компанией и ее размер более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12, 5 раза) превышает собственный капитал российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, предельный размер процентов, включаемых в расходы, определяется на основании п. 2 ст. 269 НК РФ. Согласно данной норме налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности. Для этого он должен разделить сумму процентов, начисленных им в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

В силу п. 1 ст. 55 НК РФ под налоговым периодом понимается календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате. Налоговый период может состоять из одного или нескольких отчетных периодов.

Согласно п. п. 1, 2 ст. 285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год, отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Отчетными периодами для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, признаются: месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года. При определении налоговой базы прибыль, подлежащая налогообложению, определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (п. 7 ст. 274 НК РФ).

В соответствии с п. 8 ст. 272 НК РФ по договорам займа или иным аналогичным договорам (включая долговые обязательства, оформленные ценными бумагами), срок действия которых более одного отчетного (налогового) (до 01.01.2014 - " отчетного") периода, расходы учитываются на конец каждого месяца соответствующего отчетного (налогового) периода независимо от даты (сроков) таких выплат, предусмотренных договором (до 01.01.2014 - " на конец месяца соответствующего отчетного периода").

При этом в силу п. 3 ст. 318 НК РФ, если гл. 25 НК РФ в отношении отдельных видов затрат предусмотрены ограничения по размеру расходов, принимаемых для целей налогообложения, то база для исчисления предельной суммы таких расходов определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (п. 3 ст. 318 НК РФ). Однако, как следует из названия ст. 318 НК РФ, она призвана регулировать порядок определения суммы расходов на производство и реализацию. Между тем затраты в виде процентов по долговым обязательствам относятся к внереализационным расходам (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Возникает вопрос: нужно ли пересчитывать проценты по контролируемой задолженности в случае, если на конец налогового (отчетного) периода задолженность была погашена?

Согласно официальной позиции Минфина России, если задолженность по займу погашена, перерасчет ранее начисленных процентов не производится. Есть судебные акты, подтверждающие данный подход.

По вопросу о том, нужно ли пересчитывать предельную величину процентов по задолженности, если по итогам одного отчетного (налогового) периода она признавалась контролируемой, а по итогам следующего (предыдущего) нет, см. Энциклопедию спорных ситуаций по налогу на прибыль.

Подробнее. см документы

Письмо Минфина России от 15.03.2010 N 03-03-06/1/139

Финансовое ведомство разъяснило, что если по итогам за год задолженность не является контролируемой, то расчет предельной величины процентов за четвертый квартал производится по п. 1 ст. 269 НК РФ. При этом, если задолженность по займу была погашена, перерасчет ранее начисленных процентов не производится.

Письмо Минфина России от 28.08.2009 N 03-03-06/1/553

Минфин разъяснил, что учет расходов в виде процентов по контролируемой задолженности осуществляется в соответствии с п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ. Минфин отметил, что, если задолженность по займу погашена, перерасчет не производится.

Постановление ФАС Московского округа от 24.09.2013 по делу N А40-88761/12-99-495

Суд установил, что общество имело непогашенную задолженность на последние числа первого, второго и третьего кварталов. При этом до истечения налогового периода заем был погашен. Налогоплательщик рассчитал величину предельных процентов по контролируемой задолженности за год путем деления суммы процентов, начисленных за весь налоговый период, на коэффициент капитализации, рассчитанный на конец года (метод нарастающего итога). При этом были приняты во внимание показатели контролируемой задолженности, доля участия и собственный капитал, которые были определены по состоянию на эту дату.

Инспекция с таким расчетом не согласилась. Если налогоплательщик погасил задолженность до истечения налогового периода, это не означает, что при определении размера налоговых обязательств за соответствующий период он не обязан применять положения п. 2 ст. 269 НК РФ. Предельная величина признаваемых расходом процентов определяется дискретно, на конец каждого отчетного (налогового) периода, без учета показателей предыдущих отчетных периодов. Определение их нарастающим итогом невозможно, поскольку расходы предыдущих налоговых периодов уже были нормированы и признаны в целях налогообложения прибыли.

ФАС учел выводы, сделанные в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.09.2013 N 3715/13, и признал доводы инспекции правомерными.

Постановление ФАС Московского округа от 28.02.2013 по делу N А40-65284/11-91-279

ФАС согласился с выводами нижестоящих судов, которые признали не соответствующими положениям ст. 269 НК РФ доводы налогоплательщика о неправильном определении инспекцией предельного размера процентов ввиду использования дискретного метода, а не исчисления предельного размера нарастающим итогом.

Суд установил, что согласно расчетам налогоплательщика при наличии в течение 9 месяцев контролируемой задолженности, которая погашена по состоянию на конец года, у него отсутствует обязанность по определению предельных процентов за период, когда такая задолженность имелась. ФАС счел такой расчет прямо противоречащим п. 2 ст. 269 НК РФ.

При этом суд отметил, что предлагаемая обществом методика расчета при отсутствии на конец налогового периода контролируемой задолженности (ввиду ее погашения или отсутствия превышения более чем в три раза разницы между суммами активов и величиной долговых обязательств налогоплательщика) исключает определение предельного размера процентов, подлежащих учету для целей налогообложения, на конец отчетных периодов.

Нужно ли пересчитывать предельную величину процентов по задолженности, если по итогам одного отчетного (налогового) периода она признавалась контролируемой, а по итогам следующего (предыдущего) нет (п. 2 ст. 269, п. 8 ст. 272, п. 3 ст. 318, ст. 285 НК РФ)?

Если налогоплательщик - российская организация имеет контролируемую задолженность перед иностранной компанией и ее размер более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12, 5 раза) превышает собственный капитал российской организации на последнее число отчетного (налогового) периода, предельный размер процентов, включаемых в расходы, определяется на основании п. 2 ст. 269 НК РФ. Согласно данной норме налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности. Для этого он должен разделить сумму процентов, начисленных им в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

В силу п. 1 ст. 55 НК РФ под налоговым периодом понимается календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате. Налоговый период может состоять из одного или нескольких отчетных периодов.

Согласно п. п. 1, 2 ст. 285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год, отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, отчетными периодами признаются: месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года. При определении налоговой базы прибыль, подлежащая налогообложению, определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (п. 7 ст. 274 НК РФ).

В соответствии с п. 8 ст. 272 НК РФ по договорам займа или иным аналогичным договорам (включая долговые обязательства, оформленные ценными бумагами), срок действия которых более одного отчетного (налогового) (до 01.01.2014 - " отчетного") периода, расходы учитываются на конец каждого месяца соответствующего отчетного (налогового) периода независимо от даты (сроков) таких выплат, предусмотренных договором (до 01.01.2014 - " на конец месяца соответствующего отчетного периода").

При этом в силу п. 3 ст. 318 НК РФ если гл. 25 НК РФ в отношении отдельных видов затрат предусмотрены ограничения по размеру расходов, принимаемых для целей налогообложения, то база для исчисления предельной суммы таких расходов определяется нарастающим итогом с начала налогового периода (п. 3 ст. 318 НК РФ). Однако данная норма регулирует порядок определения суммы расходов на производство и реализацию. При этом затраты в виде процентов по долговым обязательствам относятся к внереализационным расходам (пп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Возникает вопрос: нужно ли пересчитывать предельную величину процентов по задолженности, если по итогам одного отчетного (налогового) периода она признавалась контролируемой, а по итогам следующего (предыдущего) нет?

Согласно официальной позиции Минфина России пересчет процентов, начисленных за предыдущие отчетные периоды, на дату окончания которых задолженность не признавалась контролируемой и отраженных в расходах на основании п. 1 ст. 269 НК РФ, не производится. Есть разъяснения УФНС России по г. Москве и работы авторов с аналогичной точкой зрения.

Судебной практики нет.

По вопросу о том, нужно ли пересчитывать ранее начисленные проценты по контролируемой задолженности в случае, если на конец налогового (отчетного) периода задолженность была погашена, см. Энциклопедию спорных ситуаций по налогу на прибыль.

Подробнее см. документы

Письмо Минфина России от 18.06.2010 N 03-03-06/1/421

Разъясняется, что, если в течение отчетного периода задолженность налогоплательщика была признана контролируемой, расходы в виде процентов, начисленных с начала квартала (месяца - для налогоплательщиков, исчисляющих авансовые платежи исходя из фактической прибыли), в котором такая задолженность была признана контролируемой, учитываются в соответствии с положениями п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ.

При этом пересчет процентов, начисленных за предыдущие отчетные периоды, на дату окончания которых задолженность не признается контролируемой, и отраженных в расходах с учетом положений п. 1 ст. 269 НК РФ, не производится.

Письмо Минфина России от 14.04.2010 N 03-08-05

Финансовое ведомство разъяснило, что, в случае если задолженность по долговому обязательству, признаваемая на конец отчетного периода (например, I квартала) контролируемой, по окончании другого отчетного периода (например, I полугодия) перестала соответствовать критериям контролируемой задолженности, пересчет расходов в виде процентов за тот период, в котором такая задолженность признавалась контролируемой (в рассматриваемом примере - в I квартале), не производится.

Сумма расходов в виде процентов при определении налоговой базы за полугодие в указанном случае будет определяться как величина расходов в виде процентов, начисленных по контролируемой задолженности за первый квартал и учитываемых с учетом положений п. 2 ст. 269 НК РФ, увеличенная на сумму расходов в виде процентов, начисленных за второй квартал, рассчитанную в соответствии с п. 1 ст. 269 НК РФ (при условии, что во втором квартале данная задолженность перестала признаваться контролируемой).

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 30.11.2009 N 16-15/125483

Письмо Минфина России от 14.01.2010 N 03-08-05

Разъяснено, что, если на последнее число отчетного периода у налогоплательщика отсутствует контролируемая задолженность, положения п. п. 2 - 4 ст. 269 НК РФ в отношении процентов, начисленных за этот отчетный период, не применяются. Следовательно, проценты, начисленные за 9 месяцев, учитываются согласно п. 1 ст. 269 НК РФ.

Таким образом, если в течение девяти месяцев задолженность по долговым обязательствам не соответствовала критериям контролируемой, а в четвертом квартале признана таковой, то пересчет расходов в виде процентов за предыдущие 9 месяцев не производится. Расчет предельных процентов по контролируемой задолженности в этом случае определяется по итогам за 12 месяцев.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 09.09.2008 N 03-03-06/1/515

Письмо УФНС России по г. Москве от 09.02.2010 N 16-15/012742

Управление разъяснило порядок налогового учета процентов по контролируемой задолженности. До начала отчетного периода, с которого задолженность стала признаваться контролируемой, проценты, начисленные за предыдущий (предыдущие) отчетный (отчетные) период, учитываются согласно п. 1 ст. 269 НК РФ. По итогам отчетного (налогового) периода, в котором задолженность стала признаваться контролируемой, проценты учитываются по п. 2 ст. 269 НК РФ. При этом если в отчетном периоде задолженность изменилась с неконтролируемой на контролируемую, то пересчет расходов в виде процентов за прошлый отчетный период не производится.

Следовательно, если в I квартале задолженность не являлась контролируемой, а во II квартале стала таковой, то сумма расходов в виде процентов будет равна величине процентов, начисленных за I квартал в установленном в п. 1 ст. 269 НК РФ порядке, увеличенной на сумму процентов, начисленных за II квартал с учетом положений п. 2 ст. 269 НК РФ.

Аналогичный порядок действует и в случае, когда задолженность, которая в предыдущем отчетном периоде признавалась контролируемой, перестала быть таковой в следующем отчетном периоде.

Статья: " Контролируемые" долги (учет процентов по контролируемой задолженности по п. 2 ст. 269 НК РФ) (Никитина С.В.) (" Главная книга", 2009, N 2)

Автор указал, что, если в отчетном периоде задолженность изменилась с неконтролируемой на контролируемую (например, изменилась доля участника в УК), то до начала того периода, в котором она была неконтролируемой, проценты учитываются по п. 1 ст. 269 НК РФ. По итогам того периода, в котором задолженность стала контролируемой (для квартала или месяца), проценты учитываются за последний отчетный период по п. 2 ст. 269 НК РФ. При этом не нужно пересчитывать расходы за предыдущие отчетные периоды. Пересчет коснется только того периода, в котором появилась контролируемая задолженность.

Консультация эксперта, 2009

Автор отметил, что при расчете предельной величины процентов по контролируемой задолженности, принимаемых в качестве расходов, учитываются начисленные проценты в каждом отчетном периоде, а не все проценты, начисленные за отчетный (налоговый) период. Следовательно, если произошло изменение статуса неконтролируемой задолженности, то пересчет коснется только того периода, в котором задолженность стала контролируемой.